Что означает субсидиарная ответственность: Субсидиарная ответственность — что это, отличия от солидарной ответственности

Содержание

как защититься от привлечения к ответственности по долгам и при банкротстве?

Банкротство фирмы и списание долгов чаще всего означает, что кредиторы теряют часть денег. Для защиты их интересов в законе предусмотрено такое понятие, как субсидиарная ответственность. Благодаря ей заимодавцы могут рассчитывать на получение оставшейся части долга с третьих лиц. В отношении кредиторов это, безусловно, справедливо. Но если посмотреть на дело с позиции тех самых третьих лиц, становится очевидно, что такое положение дел их вряд ли устроит. Поговорим о том, в каких ситуациях суд практикует привлечение к субсидиарной ответственности и как ее избежать законным путем.

Понятие субсидиарной ответственности

«Субсидиарный» в переводе с латинского означает «дополнительный». Термин вполне отражает ситуацию. Когда основной должник (в нашем случае банкрот) не в состоянии вернуть долг полностью (что, собственно, и характеризует статус несостоятельности), кредитор вправе потребовать остаток с третьих лиц. Обязанность последних удовлетворить это требование и называется субсидиарной ответственностью.

Кто несет субсидиарную ответственность по долгам фирмы, каковы основания и порядок привлечения — эти и другие вопросы регулируются несколькими законодательными актами. Главный из них — статья 399 Гражданского кодекса РФ. В ней описаны основные аспекты правовых отношений между субъектами субсидиарной ответственности, обстоятельства, при которых она возникает. Данных вопросов касаются и некоторые другие статьи ГК.

Еще один важный документ, в котором говорится о правилах привлечения должника к субсидиарной ответственности, — Федеральный закон от 26 октября 2002 года № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее — Закон о несостоятельности). Данной теме посвящена глава III.2 данного нормативного акта, появившаяся в нем в 2017 году в результате внесения соответствующих изменений Федеральным законом № 266-ФЗ.

Некоторые уточняющие моменты о применении положений главы III.2 Закона о несостоятельности налоговыми органами нашли отражение в Письме ФНС от 16 августа 2017 года.

О субсидиарной ответственности контролирующих лиц при банкротстве ООО упоминается в статье 3 Федерального закона от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Субсидиарная ответственность руководителя и директора: неизбежный исход при банкротстве?

Быть руководителем компании выгодно и престижно, но в то же время высокая должность связана с большой ответственностью. В определенных случаях директор рискует собственными деньгами. Обязанности руководителя предполагают, что он отвечает за благополучие компании и за ее добросовестную деятельность, и, если выяснится обратное, пострадавшие вправе взыскать с него недополученную задолженность. А поскольку субсидиарная ответственность превышает границы уставного капитала общества, недостающая сумма будет изъята из личных средств и имущества топ-менеджера.

Банкротство организаций — основная, но не единственная сфера, где применяется субсидиарная ответственность директора. Она возникает также при нарушении положений статьи 45 НК РФ, где говорится об исполнении налоговых обязательств. Если в ходе проверки окажется, что у фирмы накопился долг перед ФНС, руководитель будет вынужден выплатить недоимку из собственного кармана. Также возможно привлечение директора к субсидиарной ответственности согласно статье 1064 ГК РФ. Она регулирует порядок возмещения вреда, нанесенного имуществу граждан или юрлиц. Положения названных статей могут быть применены и в случае банкротства организаций.

Субсидиарная ответственность при банкротстве организации распространяется на так называемых контролирующих должника лиц. Поправки к Закону о несостоятельности, внесенные в 2017 году, расширили их перечень. Контролирующие должника лица в силу своих должностных обязанностей прямо или косвенно влияют на экономическое состояние компании, на реализацию ее ответственности перед кредиторами, налоговой службой и так далее. В данный круг входят не только учредитель и руководитель общества, но и финансовый директор, главный бухгалтер, члены исполнительных органов, председатель ликвидационной комиссии при роспуске организации. Предполагается, что эти лица своими действиями (или бездействием) могли способствовать доведению фирмы до банкротства.

Теоретически к субсидиарной ответственности по долгам предприятия можно привлечь не только сотрудника организации, а любого, кто так или иначе мог получить выгоду от банкротства. Например, это могут быть бывшие руководители, родственники первых лиц компании, деловые партнеры. Но в практике привлечения к субсидиарной ответственности такие случаи редки: в основном долги фирмы взыскивают с ее сотрудников.

Всегда ли после банкротства компании ее руководство обязано выплачивать кредиторам оставшуюся задолженность? Разумеется, нет. Субсидиарная ответственность учредителя и директора реализуется, если в суде удается доказать, что они своими целенаправленными действиями причинили ущерб финансовому положению компании.

Иногда вина руководства и его выгода от банкротства фирмы ясны. Например, кредиторы могут доказать в суде, что управляющий:

  • заключил контракт с контрагентом, чья способность исполнить обязательства заведомо была под сомнением;
  • продал акции предприятия дочерней компании по явно заниженной цене;
  • совершил очевидно невыгодную для организации сделку;
  • тайно подписал договор;
  • заключил крупную сделку без одобрения исполнительных органов компании.

Подобные случаи являются полноценным основанием для привлечения к субсидиарной ответственности. Правда, вина контролирующих лиц не всегда очевидна. Есть признаки, которые могут на нее косвенно указывать. Например, если бухгалтерская отчетность фирмы демонстрирует убытки, а у дочерних компаний растет прибыль, можно заподозрить факт преднамеренного вывода активов. Если один из кредиторов, которому задолжала организация, является родственником руководителя, это тоже наведет суд на такую мысль. Но целенаправленный характер действий директора или учредителя еще нужно доказать.

С другой стороны, бывает, что к несостоятельности приводят не преднамеренные попытки причинить ущерб, а ошибки в управлении, допущенные руководством. А поскольку в процедуре привлечения к субсидиарной ответственности существует презумпция виновности контролирующих лиц[1], учредителю или директору придется доказывать в суде, что он не имел цели обанкротить фирму.

Получается, что субсидиарная ответственность учредителя, генерального директора, главного бухгалтера и других контролирующих лиц вытекает из их служебного положения. Если гражданин взял на себя обязанности по управлению компанией, распоряжению финансами, он должен быть готов лично отвечать перед контрагентами и кредиторами и нести все связанные с этим риски. Положение руководства организаций, находящихся под угрозой банкротства, кажется тем более уязвимым, что в последнее время суды стали чаще применять практику привлечения контролирующих лиц к субсидиарной ответственности. В этой связи особое значение приобретают меры предупреждения подобных ситуаций.

Способы защиты от субсидиарной ответственности

Профилактические меры следует принимать заблаговременно — еще до того, как компания окажется на грани банкротства. Поспешные действия не принесут результата, а только навредят. Прежде всего защита от субсидиарной ответственности предполагает добросовестное поведение руководства по управлению компанией. Вряд ли стоит говорить о том, что фиктивные сделки и подобные им мероприятия, направленные на доведение общества до банкротства с целью извлечь личную материальную выгоду, недопустимы. Но и законопослушные руководители не застрахованы от управленческих ошибок, способных привести к несостоятельности фирмы и взысканию ее долгов с контролирующих лиц. Чтобы этого избежать, нужно обратить внимание на несколько моментов:

  • Порядок в бухгалтерской отчетности. Руководство компании в ответе за сохранность документов и достоверность содержащейся в них информации. В случае банкротства фирмы данные бухучета помогут выявить имущество компании, подлежащее реализации. Если контролирующие лица не предоставят нужных бумаг или в документации обнаружатся ошибки, на суде это послужит основанием для привлечения к субсидиарной ответственности. Поэтому необходимо следить за порядком при ведении бухгалтерского учета, а в случае потери документов — обеспечить их своевременное восстановление.
  • Осторожность при совершении сделок. Любой контракт с контрагентом, тем более на крупную сумму, потенциально несет угрозу благосостоянию фирмы, а значит, может отрицательно повлиять на исполнение ее денежных обязательств. В первую очередь вызывают подозрение сделки по явно заниженным ценам, особенно с родственными компаниями. Крупные контракты, как правило, по уставу общества требуют одобрения совета директоров или других исполнительных органов — и этим нельзя пренебрегать.

На заметку

Полезный документ, который может потребоваться для защиты, — антикризисный план. При пошатнувшемся финансовом положении организации имеет смысл разработать мероприятия по его укреплению. Даже если они не помогут вернуть компанию на рынок, сам факт наличия антикризисного плана послужит на пользу должнику: руководители фирмы как могли старались предотвратить банкротство.

  • Своевременная подача на банкротство. Если стало ясно, что несостоятельность компании неизбежна, руководителю следует в установленный срок обратиться в суд с заявлением. Промедление кредиторы могут использовать в качестве аргумента против должника: в суде несвоевременное обращение могут расценить как попытку уклониться от ответственности.

Что делать руководителям компаний-банкротов, которых все же привлекают к субсидиарной ответственности? Стратегия защиты складывается из двух шагов.

Шаг 1 — контакт с кредиторами и арбитражным судом. Не стоит скрываться, уничтожать документы компании и совершать тому подобные опрометчивые поступки. Задача субсидиарного должника — доказать свою невиновность в банкротстве фирмы, а для этого надо как минимум отреагировать на заявление о привлечении к ответственности. Молчание и бездействие ответчика равносильны признанию вины.

Шаг 2 — защита в суде. Для этого руководителю обанкротившейся компании следует обратиться к грамотным юристам. Они помогут построить оптимальную линию поведения и будут отстаивать интересы должника в суде. В зависимости от ситуации применимы разные стратегии защиты. Например, адвокат может доказать, что заключенный руководством контракт не привел предприятие к банкротству, а наступило оно вследствие других причин. Если же ущерб был нанесен именно в результате данной сделки, можно постараться убедить суд в том, что, совершая ее, директор действовал в интересах компании (соответственно и кредиторов) — например, чтобы предотвратить еще больший ущерб. Другой возможный вариант — доказать, что на поведение руководства повлияли третьи лица.

Привлечение директоров и учредителей предприятий-банкротов к субсидиарной ответственности — частое явление в судебной практике двух последних лет. Но это не значит, что после распродажи имущества фирмы директору в обязательном порядке придется выплачивать долг кредиторам из личных средств. При добросовестном и компетентном управлении, а также грамотном юридическом сопровождении субсидиарной ответственности можно избежать.

Что такое субсидиарная ответственность

Содержание страницы

Ведение бизнеса всегда сопряжено с определенными рисками, которые могут привести к убыткам и, как следствие, к банкротству. На такой случай гражданским правом предусмотрена субсидиарная ответственность, призванная защитить интересы кредитора на случай неисполнения основным должником своих обязанностей.

Как следует понимать субсидиарную ответственность

Если говорить простым языком, то субсидиарная ответственность – это поручительство некоего независимого лица на погашение задолженности, которую не смог выплатить основной должник.

Среди простых граждан данный вид ответственности встречается при заключении договора поручительства в кредитных организациях. Когда заемщику необходимо получить крупную сумму денег, он должен доказать банку, что сможет вернуть полученные средства. С этой целью он назначает поручителей, которые берут на себя дополнительную ответственность по кредиту.

Другим обобщенным примером является ответственность родителей за вред, причиненный их несовершеннолетними детьми в возрасте от 15 до 18 лет, не имеющими имущества для возмещения ущерба. Скажем, если ребенок разбил окно в школе, родители должны будут компенсировать расходы на восстановление испорченного имущества.

Чаще всего субсидиарная ответственность имеет место при финансовой несостоятельности компании, или, другими словами, банкротстве. В результате при неспособности предприятия выполнить обязательства ответственность переходит к его участникам.

Таким образом, под субсидиарной ответственностью понимают вид гражданской ответственности, выраженной в виде исполнения обязательств, прописанных в законе или в договоре. Ее общие правила регулируются ст. 399 ГК РФ, в то время как особенности применения для разных случаев описаны более чем в 15 статьях.

Гражданским правом установлен срок исковой давности в 3 года для субсидиарной ответственности. При банкротстве этот срок отсчитывают со дня вынесения судебного решения о несостоятельности заемщика.

Когда и при каких условиях возникает субсидиарная ответственность

Положения о привлечении к субсидиарной ответственности прописаны преимущественно в гражданском праве, а также в ФЗ «Об ООО» от 08.02.1998 №14-ФЗ и в ФЗ «Об ОАО» от 26.12.1995 №208-ФЗ. Применение данного вида ответственности четко регулируется ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) от 26.10.2002 №127-ФЗ, который после внесенных 05.06.2009 г. изменений существенно расширил перечень лиц, лично отвечающих за состояние дел в компании.

Суть возникновения субсидиарной ответственности заключается в отсутствии исполнения должником своих обязательств. А поскольку долг сохраняется, кредитор вправе потребовать его выплату у поручителя заемщика. Требование к поручителю выдвигается в виде письменного обращения. При отсутствии удовлетворительного результата дело передается в суд.

Общая схема будет иметь следующий вид:

  • заемщик не хочет или не может выполнить свои обязательства перед кредитором;
  • кредитор направляет должнику соответствующую претензию;
  • должник не реагирует на полученную претензию;
  • кредитор обращается с требованием к субсидиарному лицу;
  • субсидиарное лицо уведомляет об обращении основного должника;
  • если поручителю предъявлен иск, ему следует привлечь к делу заемщика.

Однако в некоторых случаях субсидиарная ответственность не возникает. П. 2 ст. 399 ГК РФ определяет для этого два условия:

  1. Если к кредитору со стороны заемщика предъявлено встречное требование о выплате долга (еще не истек срок исковой давности). Тогда требования первого могут быть погашены путем зачета его собственного долга.
  2. Если кредитор полностью взыскал долг с основного заемщика.

Субсидиарная ответственность при банкротстве

Согласно ст. 56 ГК РФ «Ответственность юридического лица» от 30.11.1994 (ред. 28.03.2017), юридическое лицо отвечает по своим обязательствам всем имеющимся в собственности имуществом, но при этом участник к его обязательствам отношения не имеет. Однако если по вине участника компания обанкротится, то при недостаточности имущества предприятия ответственность за погашение обязательств возлагается именно на него.

После внесения изменений 5 июля 2009 года в закон «О банкротстве» ответственным является, по сути, любое физическое лицо, даже не имеющее с организацией договорных отношений, но осуществляющее или осуществлявшее какое-то время управленческую деятельность не позднее 2 лет до объявления организации банкротом, либо это лицо оказывало прямое влияние на руководство компании для осуществления определенных мероприятий (контролирующее должника лицо). Другими ответственными лицами являются:

  • участники;
  • генеральный директор;
  • члены совета директоров;
  • главный бухгалтер;
  • собственник имущества должника;
  • председатель ликвидационной комиссии.

Однозначно необходимы доказательства вины вышеуказанных лиц в том, что они осуществляли свою деятельность в ущерб фирме с последующим ее банкротством. Виновным может быть один человек или несколько. В последнем случае отвечать они будут совместно. Но независимо от числа привлеченных лиц субсидиарная ответственность наступит, если:

  • отсутствует бухгалтерская документация либо ее сведения искажены;
  • несостоятельность организации наступила по вине руководящего лица;
  • не подано заявление о банкротстве.

Условия и инициаторы привлечения к субсидиарной ответственности при банкротстве

Субсидиарная ответственность возникнет, если:

  • судом вынесено решение о несостоятельности организации;
  • точно определены суммы долга по каждому из обязательств;
  • конкурсная масса сформирована и реализована.

Такой порядок нужен при расчете размера общей задолженности, возлагаемой на субсидиарное лицо, которая определяется вычитанием суммы денежных средств от реализованного имущества из размера совокупных обязательств. Если полученная разница будет отрицательной, значит, субсидиарная ответственность возникнуть не сможет, что соответствует положениям закона «О банкротстве».

Следовательно, все попытки привлечь виновных к ответственности до продажи конкурсной массы считаются преждевременными.

Важно! Инициатором привлечения может выступить любое заинтересованное лицо. Но подавать соответствующий иск имеет право только арбитражный управляющий. Если он этого не сделал, право переходит к кредиторам и ФНС.

Таким образом, схема привлечения к субсидиарной ответственности при банкротстве производится следующим образом:

  • Арбитражный управляющий анализирует и выявляет все обстоятельства несостоятельности организации: законность заключенных сделок, состояние финансовой отчетности, сведения о сотрудниках и т.д.
  • После выявления всех задолженностей и продажи имущества предприятия конкурсный управляющий может подать исковое заявление с целью привлечения некомпетентных руководителей к ответственности. Также он вправе инициировать проведение экспертизы, выявляющей преднамеренное банкротство.
  • Если арбитражный управляющий бездействует или не выявляет обстоятельства банкротства, кредитор имеет право ходатайствовать о проведении экспертизы на выявление обстоятельств, которые дадут ему право подачи иска в арбитражный суд.

Если суд вынес решение о привлечении виновных лиц к субсидиарной ответственности, они будут отвечать всем имуществом. Иных мер наказания за банкротство в России не предусмотрено.

понятие, виды, порядок и условия привлечения

Ведение собственного бизнеса не всегда приносит только преимущества и прибыль для их владельцев, оно также сопряжено с определенными рисками и высокой ответственностью за принимаемые решения. Непрофессиональные и непродуманные решения руководителей могут привести к убыткам и банкротству юридического лица.

СодержаниеПоказать

На этот случай в гражданском праве предусмотрена субсидиарная ответственность для руководителей и контролирующих лиц. Она установлена для защиты кредиторских интересов в случае неисполнения основным должником финансовых обязанностей.

Что такое субсидиарная ответственность

Субсидиарная ответственность – это обязанность третьего лица исполнить долговые обязательства за должника в случае неисполнения таким должником своих договорных и внедоговорных обязанностей. То есть лицо, привлеченное к субсидиарной ответственности, по сути, должно будет выплатить долги за основного должника.

Термин «субсидиарная» происходит от латинского «susidiarus» — «дополнительный» и сохранило свое смысловое значение сегодня. Такая ответственность наступает только при невозможности исполнить свои обязательства основным должником.

По другому определению субсидиарная ответственность – разновидность гражданской ответственности, которая выражена в виде исполнения обязательств по закону или договору.

Обязательным признаком для привлечения к данному виду гражданско-правовой ответственности становится отсутствие исполнения должником своих обязательств. Поскольку задолженность сохраняется, то кредитор вправе истребовать погашения долгов у поручителя. При этом такое требование обязательно имеет письменный вариант.

В отношениях, которые возникают по вопросу субсидиарной ответственности, участвуют три стороны:

  1. Основной должник. Это лицо, которое обладает обязательствами перед кредиторами (например, оно получило денежные средства в долг и нанесло материальный ущерб, не отдав их). Может иметь статус физического или юридического лица.
  2. Кредиторы – лица, которые обладают финансовыми притязаниями к должнику (это банки, микрофинансовые организации, юрлица, государство и пр.).
  3. Субсидиарный должник – лицо, исполняющее обязательства за основного должника, если тот не сможет погасить финансовую  задолженность перед кредиторами в полном объеме.

Правовое регулирование субсидиарной ответственности

Общие правила привлечения лица к субсидиарной ответственности содержатся в Гражданском кодексе. В частности, данному аспекту посвящена ст. 399 ГК. Здесь указано, что если основной должник отказался погасить требования кредиторов, и кредитор не получил разумный ответ на предоставленное им требование, то он может предъявить его лицу, которое на определенных правовых основаниях несет субсидиарную ответственность.

Для привлечения третьего лица к ответственности кредитор обязан соблюсти процессуальные требования по ч. 1 ст. 399 Гражданского кодекса. Здесь сказано, что только после отказа основного должника исполнить требования кредитора тот может обратиться к лицу, которое несет субсидиарную ответственности по долгам должника. Несоблюдение данного порядка кредитором снимает всякие обязательства с третьего лица.

В п. 53 Постановления Пленума ВС от 1996 года №6 от 1996 года сказано, что предписание кредитору о получении отказа от основного должника можно считать исполненным, если кредитор не получил ответа на свое письменное требование к основному должнику в разумные сроки. При этом суд без доказательств невозможности погашения задолженности за счет основного должника все равно может отказать кредитору в его исковом заявлении к дополнительному должнику. В частности, такое Постановление вынесла Московская антимонопольная служба по делу № А41-33666/09 от 2010 года.

В указанной выше статье 399 Гражданского кодекса в п. 2 прописаны и те условия, когда субсидиарная ответственность не возникает:

  1. Если к кредитору со стороны заемщика предъявляется встречное требование о выплате задолженности. Тогда требования первого кредитора должны погашаться путем зачета собственного долга.
  2. Если кредитор полностью взыскал задолженность с основного заемщика.

Гражданское право устанавливает определенные сроки исковой давности для привлечения к ответственности. Они составляют три года. В частности, при банкротстве юрлица указанные сроки отсчитываются со дня принятия решения о признании должника несостоятельным.

Данный вид ответственности также затрагивается в других статьях Гражданского кодекса: в ст. 115, 56, 120, 68, 95, 75, 105, 586, 363, 1029 и пр.

Особенности применения данной ответственности содержатся не только в Гражданском кодексе, но и иных нормативно-правовых актах. При привлечении к субсидиарной ответственности учитываются положения следующих законов:

  1. ФЗ «Об ООО» от 1998 года №14-ФЗ.
  2. ФЗ «Об ОАО» от 1995 года №208-ФЗ.
  3. ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» от 2002 года №127-ФЗ.

Что касается законодательства о банкротстве, то с 2009 года был существенно расширен перечень лиц, которые могут привлекаться к погашению долгов за юрлицо.

Виды субсидиарной ответственности

Различают две разновидности субсидиарной ответственности:

  1. Договорная ответственность – условия привлечения к данной форме ответственности устанавливаются договором, который сторонам предстоит подписать в процессе заключения сделки. По такому договору должник независимо от наличия вины полностью погашает задолженности за основного заемщика.
  2. Внедоговорная ответственность – возникает в автоматическом режиме, если основной должник не имеет возможности исполнить свои обязательства и при наличии вины лица, которое привлекается к ответственности.

Типичным примером договорной субсидиарной ответственности является подписание договора поручительства в банках. Поручительство выступает формой обеспечения и служит доказательством для кредитной организации, что должник сможет вернуть всю сумму. В случае если основной заемщик перестанет погашать свои кредитные обязательства, то за него это должен будет сделать поручитель по кредиту.

В практике работы юридических лиц чаще всего внедоговорная субсидиарная ответственность возникает при несостоятельности компании или ее банкротстве. В результате привлечения к субсидиарной ответственности долги предприятия переходят на участников компании. Но для этого необходимо наличие их вины в доведении компании до банкротства и документально подтвержденные сведения.

Примером такой внедоговорной ответственности является и ответственность родителей за проступки несовершеннолетних детей в возрасте 14-18 лет, если они причинили ущерб чьему-либо имуществу.

Стоит различать субсидиарную и солидарную ответственность. Солидарная ответственность – это равная ответственность нескольких должников перед одним кредитором. В этом случае кредитор вправе сам выбирать, от кого требовать погашения задолженности, и не должен по закону обращаться к основному заемщику или должнику. Требования кредиторов могут предусматривать закрытие как всего долга, так и его части по п. 1 ст. 323 ГК. Достаточно часто договоры поручительства с кредитными организациями предусматривают именно такую солидарную ответственность.

На практике эти две разновидности ответственности не исключают друг друга. Например, если юрлицо стало банкротом из-за действий нескольких контролирующих лиц, то они несут субсидиарную ответственность солидарно по п. 8 ст. 61.11 ФЗ-127.

Кого могут привлечь к субсидиарной ответственности при банкротстве

Согласно ст. 56 Гражданского кодекса, которая именуется «Ответственность юридического лица», компания отвечает по своим обязательствам всем имуществом, но участник к ее обязательствам не имеет отношения. Это значит, что по умолчанию участники компании не отвечают по долгам юрлица. Но если действия определенных лиц довели компанию до банкротства, то при недостаточности активов у юрлица на погашение обязательств перед кредиторами на субсидиарных должников перекладываются обязанности по погашению долгов за него.

В 2009 году в 127-ФЗ были внесены серьезные поправки, которые существенно расширили перечень лиц, привлекаемых к субсидиарной ответственности. По сути, ответственным теперь могут назначить любое физлицо, даже если оно не состояло с компанией в договорных отношениях на текущий момент, но не менее 2 лет до объявления компании банкротом занимало управленческие позиции.

К ответственности могут привлечь и лиц, которые контролировали деятельность должника и оказывали влияние на принимаемые им решения. В качестве других лиц, привлекаемых к субсидиарной ответственности:

  1. Участники ООО, полного товарищества, товарищества на вере.
  2. Гендиректор.
  3. Члены совета директоров.
  4. Главный бухгалтер.
  5. Собственник имущества казенного предприятия или учреждения.
  6. Председатель ликвидационной комиссии (если юрлицо находится в стадии ликвидации) или конкурсный управляющий.

Конечно, по умолчанию данные лица к ответственности не привлекаются. Обвинители должны доказать, что именно их действия довели компанию до банкротства. Только так они будут отвечать с юрлицом по обязательствам совместно. Виновным может быть признан один человек или группа руководителей.

Порядок применения субсидиарной ответственности

Порядок применения субсидиарной ответственности предполагает прохождение следующих шагов:

  1. Заемщик не имеет возможности или желания исполнить свои обязательства перед кредиторами.
  2. Кредиторы направляют должнику претензию в письменном виде с требованием исполнить обязательства.
  3. Должник не принимает мер по погашению задолженности, не отвечает на письмо кредиторов в разумные сроки (обычно в период до 10 дней) или указывает на невозможность исполнить свои обязательства.
  4. Кредиторы передают свои требования субсидиарному лицу.
  5. Субсидиарное лицо уведомляет об обращении кредиторов основного должника, отправив ему письменное уведомление.
  6. При предъявлении поручителем иска в суд о несогласии с требованиями он должен привлечь к делу основного заемщика как соответчика.
  7. После выплаты долга за основного заемщика поручитель может обратиться в суд для взыскания задолженности с должника или получить долг от него добровольно.

Выше приведен порядок применения субсидиарной ответственности при договоре поручительства. Но если в качестве ответственного лица выступает руководитель юрлица в рамках дела о банкротстве, то порядок действий будет  иным.

Предварительно управляющий должен проанализировать все сделки должника на предмет их законности и соответствия правовым нормам. Ему следует проверить наличие сделок с заинтересованными лицами, условия подписания сделок и их соответствие рыночным, состояние финансовой отчетности и пр. При необходимости он привлекает к процессу независимых экспертов.

Существует несколько признаков того, что руководство умышленно банкротит фирму. Например, в отчетности юридического лица оставались одни неликвиды и долги, а аффилированные с ним компании на этом фоне процветают. Еще один пример – все приобретенное имущество сразу передается в аренду по невыгодной цене. Либо накануне банкротства компания начала активно распродавать свое имущество на нерыночных условиях.

Условиями привлечения руководства юрлица или иных лиц к ответственности являются:

  1. Искаженная, заведомо ложная бухгалтерская и финансовая документации, сокрытие активов и имущества (признаки фиктивного банкротства).
  2. Финансовая несостоятельность наступила по вине руководства: они заключали заведомо невыгодные сделки, активно выводили имущество в преддверии банкротства и пр. (имелись признаки преднамеренного банкротства).
  3. Должник не подал заявление о банкротстве в установленные сроки, хотя обладал всеми признаками несостоятельности. Такая ответственность наступает с учетом положений ст. 61.12 127-ФЗ. Например, в судебной практике есть определение ВС РФ от 17.044.2015 №302-ЭС15-2518 по делу № А33-19474/2013, которое содержит указание на наказание за непредоставление в положенные сроки заявления о банкротстве. При этом судами учитывается, что руководство должно подать заявление в разумный период после получения сведений о наличии признаков несостоятельности.

Далее алгоритм привлечения к ответственности в деле о банкротстве состоит из таких шагов:

  1. Арбитражный суд выносит определение о признании юрлица финансово несостоятельным и назначении в отношении него процедуры банкротства.
  2. Суд определяет суммы задолженности по каждому из долговых обязательств и включает их в реестр.
  3. Проводится процедура конкурсного производства.
  4. Конкурсная масса формируется и реализуется на торгах.
  5. Требования кредиторов погашаются за счет проданного имущества.

Только по итогам конкурсного производства может быть принято решение о привлечении к субсидиарной ответственности. Если разница между фактическим объемом погашенных требований кредиторов и суммой обязательств перед кредиторами оказалась отрицательной, то определенную группу лиц могут привлечь к субсидиарной ответственности. Но при полном погашении долгов на этапе конкурсного производства она не грозит участникам компании. Поэтому пока торги не будут проведены, все попытки привлечь виноватых к ответственности до продажи конкурсной массы будут преждевременны.

Инициатором привлечения к ответственности выступает любое заинтересованное лицо. Но подать иск может только арбитражный управляющий. Только в случае его бездействия такое право переходит к кредиторам и Налоговой инспекции.

Привлечение к субсидиарной ответственности для руководства означает, что они будут отвечать всем своим личным имуществом за долги компании (на основании п. 2 ст. 68 Гражданского кодекса).

При наличии одновременно двух и более лиц, которые привлекаются к субсидиарной ответственности в деле о банкротстве, суд должен дать им правовую оценку и определить размер вины каждого лица. Примером такого постановления суда является решение Уральского АС №Ф09-10907/13 по делу №А60-10461/2013 от 2017 года.

Таким образом, субсидиарная ответственность представляет собой дополнительный вид ответственности, которая применяется в отношении третьего лица в ситуациях, когда основной должник не смог исполнить свои долговые обязательства в силу различных причин. К такой ответственности могут привлекать только физических лиц. При этом кредитор должен соблюсти правило об обязательном обращении к основному должнику с требованиями  погасить долг. Солидарная ответственность может применяться одновременно с субсидиарной.

Не нашли ответа на свой вопрос? Звоните на телефон горячей линии 8 (800) 350-34-85. Это бесплатно.

Эксперт в сфере права и финансов

Субсидиарная ответственность — это .. Понятие, пример, отличия

Как договорная, так и внедоговорная ответственность в зависимости от числа обязанных лиц и в зависимости от характера распределения их ответственности может быть:

Понятие субсидиарной ответственности

Понятие субсидиарной ответственности и условия ее наступления определены в статье 399 ГК РФ, согласно п. 1 которой, до предъявления требований к лицу, которое несет ответственность дополнительно к ответственности другого лица, являющегося основным должником (субсидиарную ответственность), кредитор должен предъявить требование к основному должнику.

Субсидиарная ответственность является дополнительной по отношению к ответственности основного должника.

Субсидиарная ответственность может возникать на основании закона, иного правого акта или на основании договора.

Субсидиарная ответственность — способ распределения имущественных последствий неисполнения обязательства между основным и дополнительным должником, при котором за неисполнение обязательства основным должником по требованию кредитора отвечает дополнительный должник.

Соблюдение предварительного обращения кредитора к основному должнику

Если основной должник отказался удовлетворить требование кредитора или кредитор не получил от него в разумный срок ответ на предъявленное требование, это требование может быть предъявлено лицу, несущему субсидиарную ответственность.

При разрешении споров, связанных с применением субсидиарной ответственности, необходимо иметь в виду, что предусмотренный пунктом 1 статьи 399 порядок предварительного обращения кредитора к основному должнику может считаться соблюденным, если кредитор предъявил последнему письменное требование и получил отказ должника в его удовлетворении либо не получил ответа на свое требование в разумный срок (п. 53 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 6, Пленума ВАС РФ N 8 от 01.07.1996 (в редакции от 24.03.2016 года) «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»)

Пример субсидиарной ответственности. Отличие от ответственности солидарной

Например, А. А. Иванов (заемщик) заключил с банком кредитный договор, который был обеспечен поручительством гражданина Сидорова В. В. (поручитель). По общему правилу, поручитель несет солидарную ответственность за неисполнение обязательств заемщика-должника, но в нашем примере, по договору поручительства ответственность поручителя Сидорова В. В. была субсидиарной.

Заемщик Иванов А. А. впоследствии перестал исполнять свои обязательства по кредитному договору. В этом случае, банк должен сначала отправить требование об уплате суммы кредита заемщику и только после этого (не получив ответа, или получив отрицательный ответ) обратиться с требованием к поручителю, в том числе, с иском в суд.

Сроки для ответа на требование банка определяются либо в договоре между сторонами, либо, при отсутствии такого условия соглашения – разумность срока при наличии спора об этом определит суд.

При солидарной же ответственности поручителя, банк вправе требовать исполнения обязательств как с любого из указанных лиц (заемщика и поручителя), так и с обоих сразу (на выбор кредитора). Именно поэтому для кредитора всегда более предпочтителен вариант солидарной ответственности поручителей.

В каком случае кредитор не вправе требовать с поручителя – субсидиарного должника?

В соответствии с п. 2 статьи 399 ГК РФ кредитор не вправе требовать удовлетворения своего требования к основному должнику от лица, несущего субсидиарную ответственность, если это требование может быть удовлетворено путем зачета встречного требования к основному должнику либо бесспорного взыскания средств с основного должника.

Если ответственность поручителя является субсидиарной, кредитор не вправе требовать удовлетворения своего требования к поручителю, если его требование к должнику может быть удовлетворено путем зачета либо бесспорного взыскания средств с основного должника (пункт 2 статьи 399 ГК РФ). Указанное обстоятельство также может быть выдвинуто поручителем в качестве возражения против требований кредитора (п. 25 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.07.2012 N 42 «О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством»).

Привлечение основного должника к участию в деле

В силу п. 3 статьи 399 ГК РФ лицо, несущее субсидиарную ответственность, должно до удовлетворения требования, предъявленного ему кредитором, предупредить об этом основного должника, а если к такому лицу предъявлен иск, — привлечь основного должника к участию в деле. В противном случае основной должник имеет право выдвинуть против регрессного требования лица, отвечающего субсидиарно, возражения, которые он имел против кредитора.

Примеры субсидиарной ответственности, установленной законом:

Нормы права о лицах, привлекаемых к субсидиарной ответственности, условиях наступления субсидиарной ответственности содержатся в ряде кодексов и законов РФ, например (нормы Гражданского кодекса РФ):

Статья 66.2 ГК РФ. Основные положения об уставном капитале хозяйственного общества
Статья 67.3 ГК РФ. Дочернее хозяйственное общество
Статья 68 ГК РФ. Преобразование хозяйственных товариществ и обществ
Статья 75 ГК РФ. Ответственность участников полного товарищества по его обязательствам
Статья 86.1 ГК РФ. Крестьянское (фермерское) хозяйство
Статья 106.1 ГК РФ. Понятие производственного кооператива
Статья 113 ГК РФ. Основные положения об унитарном предприятии
Статья 123.3 ГК РФ. Обязанность членов потребительского кооператива по внесению дополнительных взносов
Статья 123.21 ГК РФ. Основные положения об учреждениях
Статья 123.22 ГК РФ. Государственное учреждение и муниципальное учреждение
Статья 123.23 ГК РФ. Частное учреждение
Статья 586 ГК РФ. Обременение рентой недвижимого имущества
Статья 1029 ГК РФ. Коммерческая субконцессия
Статья 1034 ГК РФ. Ответственность правообладателя по требованиям, предъявляемым к пользователю

понятия, основные сходства и отличия

Солидарная и субсидиарная ответственности – это разновидности гражданско-правовой ответственности. В первом случае все лица несут равную ответственность перед кредиторами, тогда как к субсидиарной ответственности могут привлечь третьих лиц при невозможности основного должника заплатить по своим обязательствам. Два вида ответственности обладают не только сходствами, но и некоторые принципиальными различиями.

СодержаниеПоказать

Понятие и правовое регулирование солидарной ответственности

Солидарная ответственность предполагает обязанность сразу нескольких должников исполнить одно требование кредитора. Возможен и обратный вариант, когда один должник погашает обязательство перед несколькими кредиторами, но это частный и редкий случай. Такой тип ответственности возникает при невозможности разделения предмета обязательств между сторонами, и по ним в равной степени отвечает группа лиц.

Солидарную ответственность следует отличать от долевой. Примером долевой ответственности может стать распределение долгов по коммунальным услугам между собственниками. Каждый из них отвечает по возникшим долгам в пределах своей доли в недвижимости и не обязан отвечать за долги других собственников.

Солидарная ответственность не предполагает, что после внесения определенной суммы, рассчитанной как деление задолженности на количество человек, должник освобождается от долговых обязательств. Например, если один из должников погасил 50% долга, он остается ответственным за оставшиеся 50%.

При солидарной ответственности, в первую очередь, защищаются интересы кредиторов, которые наделены широким спектром прав. Так, кредиторы вправе требовать возмещения задолженности у всех лиц или у некоторых из них либо у определенного лица. Это достаточно выгодная схема для кредитора: у него возникает больше шансов на получение задолженности с нескольких заемщиков одновременно, чем с одного из них.

Например: сумма долга в 300 тыс. р. разделена между тремя подрядчиками. Один из них отдал заказчику 100 тыс. р. Оставшиеся 200 тыс. р. заказчик вправе требовать со всех трех подрядчиков. Солидарная ответственность не означает, что заказчик может требовать по 300 тыс. р. с каждого.

Солидарная ответственность наступает с учетом положений п. 1 ст. 707 ГК, ст. 322, 323 ГК. Статья 322 ГК различает термины «солидарные обязательства» и «ответственность». Солидарные обязательства возникают в случае, если на стороне должника оказалось одновременно несколько лиц, и они должны совместно отвечать перед кредиторами. При этом кредитор не обязан обосновывать выбор лица, которого он предпочитает привлечь к ответственности по нормам ст. 323 ГК.

На солидарных должниках лежит обязанность погасить долги в целом, как будто каждый должник является единственным. Суть солидарного обязательства состоит в том, что пока оно не будет полностью исполнено, любой из должников обязан его исполнить.

В дальнейшем погасившее долг лицо наделено правом на выдвижение требований по возмещению ущерба в порядке регресса. Но перед этим оно обязано удовлетворить требования кредиторов. Размер регрессных требований определяется по простой формуле: после внесения компенсации величина потраченных каждым лицом средств на погашение долга перед кредиторами должна быть одинаковой (на основании ст. 325 Гражданского кодекса).

Солидарная ответственность может наступать по нормам договора или закона. Например, такая ответственность участников ООО по закону возникает при его ликвидации. Так, если стоимости имущества закрываемой компании недостаточно для покрытия расходов на ликвидацию общества, то его участники несут такие расходы солидарно из своих средств (на основании п. 2 ст. 62 Гражданского кодекса).

Она возникает и при создании ООО на этапе, когда участники формируют уставной капитал компании. Он необходим для того, чтобы гарантировать кредиторам, что юрлицо сможет расплатиться с ними по своим обязательствам. По сложившейся практике: чем больше размер уставного капитала, тем больше доверия к данному юрлицу. В случае оплаты уставного капитала участники не несут ответственности по долгам общества. Но если кто-то не оплатил долю в уставном капитале, то участники отвечают в пределах неоплаченной доли солидарно по п. 1 ст. 87 Гражданского кодекса.

Солидарная ответственность наследников наступает по нормам п. 1 ст. 1175 Гражданского кодекса. Здесь сказано, что все наследники отвечают по долгам наследодателя в пределах стоимости унаследованного имущества (например, если стоимость унаследованного дома составляет 500 тыс. р., а размер долговых обязательств – 700 тыс. р., то два наследника отвечают по долгам в пределах 500 тыс. р., и эта сумма делится на двоих).

Супруги так же отвечают по долговым обязательствам семьи солидарно по п. 2 ст. 45 Семейного кодекса. Например, они совместно несут обязанности по погашению кредита, полученного для семейных целей.

Солидарная ответственность при ДТП по п. 3 ст. 1079 ГК наступает между автовладельцами, если из-за аварии пострадали пассажиры или имущество третьих лиц.

В п. 2 ст. 322 Гражданского кодекса солидарная ответственность действует в отношении должников, связанных с предпринимательством.

Сегодня большинство кредитных договоров включает требования о возможности привлечения поручителя к солидарной ответственности. Это часто не учитывается поручителями, и те берут на себя повышенные риски.

При такой форме договора банк может предъявлять свои требования как к основному должнику, так и к поручителю.

Понятие и правовое регулирование субсидиарной ответственности

Субсидиарная ответственность переводится как резервная или вспомогательная. Это способ защиты кредиторских интересов в случаях, когда основные меры по взысканию задолженности не принесли результата.

Субсидиарная ответственность – это дополнительный вид гражданско-правовой ответственности, который направлен на удовлетворение кредиторских требований за счет третьих лиц при невозможности погасить обязательства основным должником.

Например, СРО компенсируют на субсидиарных началах ущерб, нанесенный их членами, только если у них не оказалось для этого собственных ресурсов. Государство – выплачивает компенсацию вреда здоровью, причиненному гражданину в муниципальной больнице, если у медицинского учреждения отсутствуют для этого средства.

Общие правила привлечения к субсидиарной ответственности прописаны в ст. 399 Гражданского кодекса. В этом важнейшем регуляторе гражданских отношений содержится более 15 статей по вопросам субсидиарной ответственности. В частности, ст. 677, 123.3, 60.1 ГК РФ.

Для привлечения лица к субсидиарной ответственности необходимо соблюсти определенный порядок действий:

  1. Кредитор требует погасить задолженность у физического или юридического лица, являющегося основным должником.
  2. Только если основной должник откажется платить в рамках предъявленного требования либо не предоставит ответа на поступивший запрос в установленные сроки, то кредитор вправе взыскать задолженность с субсидиарного должника.
  3. Когда субсидиарному должнику поступили требования от кредитора, первый обязан уведомить об этом основного должника. В противном случае, он может лишиться права требования о погашении задолженности перед ним в порядке регресса. Согласно п. 53 Постановления Пленума РФ от 1996 года №6, кредитор обращается к должнику исключительно в письменном порядке и обязан сохранить доказательства письменного обращения.

Субсидиарная ответственность может возникать на договорной и внедоговорной основе. В последнем случае лицо могут привлечь к погашению долгов без соответствующего договора. Например, к ответственности привлекаются руководство юрлица за доведение компании до банкротства.

Типичным примером договорной ответственности являются договоры поручительства при оформлении кредита, в котором поручитель берет на себя такие обязанности. Поручитель привлекается к погашению задолженности за основного должника, если тот не смог исполнить финансовые обязательства по кредиту.

Еще один пример субсидиарной договорной ответственности – заключение договора коммерческой концессии. Участники такого договора несут ответственности при нанесении вреда правообладателю со стороны вторичных пользователей.

Гражданское право предусматривает возникновение субсидиарной ответственности у любого участника юрлиц, который занимает руководящую позицию или может влиять на принятие решений, контролировать их в течение 2 лет перед банкротством или проведением реорганизации компании.

Участник, привлеченный к субсидиарной ответственности, отвечает по возникшим долговым обязательствам всем имуществом. К ответственности лицо могут привлечь при соблюдении двух основных условий:

  1. Если стоимость имущества организации любой формы собственности оказалась ниже размера долговых требований кредиторов.
  2. Если в причинении ущерба кредиторам было доказано наличие вины субсидиарного должника.

В частности, в рамках дела о банкротстве руководство или учредители юрлица могут быть привлечены к субсидиарной ответственности в случае, если управляющий докажет их вину в фиктивном или преднамеренном банкротстве. Фиктивное банкротство заключается в искажении бухгалтерской отчетности и сокрытии активов для создания видимости финансовой несостоятельности. Преднамеренное банкротство состоит в принятии конкретных действий для ухудшения финансового состояния юрлица.

Еще одно основание для привлечения к субсидиарной ответственности – непредоставление заявления о банкротстве в положенные сроки при наличии оснований для этого.

Круг лиц, которые могут ходатайствовать о привлечении к субсидиарной ответственности, достаточно обширен. Это могут быть управляющие, правоохранительные органы, кредиторы, работники должника.

В ряде случаев по соглашению между сторонами или по законодательству субсидиарная ответственность заменяется солидарной.

Основные отличия

К данным видам ответственности можно привлечь как юридических, так и физических лиц.

Ключевое отличие солидарной ответственности от субсидиарной состоит в том, что она не требует выполнения условий об обращении требований изначально к основному должнику. При солидарной ответственности кредитор вправе сразу требовать погашения задолженности перед солидарным должником.

Субсидиарная ответственность позволяет требовать задолженность с третьего лица только при невозможности погашения долга основным заемщиком.

Таким образом, первое отличие между двумя указанными типами – порядок привлечения к ответственности.

Объем компенсируемого ущерба в обоих случаях ограничивается размером причиненного имущественного и иного вреда.

При субсидиарной ответственности есть один законодательный нюанс, который отличает ее от солидарной. В данном случае кредитор не может требовать погашения долгов третьим лицом, если требования к основному должнику можно удовлетворить за счет бесспорного взыскания денег с основного должника или через зачет встречного требования по п. 2 ст. 399 Гражданского кодекса.

Важно учитывать, что солидарная и субсидиарная ответственности не являются взаимоисключающими. Одни и те же лица могут одновременно привлекаться к обоим видам ответственности.

Например, участники полного товарищества одновременно несут оба вида ответственности. Дополнительный вид ответственности возникает при недостаточности имущества для погашения долгов. При рассмотрении дел о банкротстве также часто применяется два вида ответственности. Контролирующие лица привлекаются к субсидиарной ответственности, которая наступает солидарно.

Таким образом, солидарная ответственность больше отвечает интересам кредиторов, чем субсидиарная. При солидарной ответственности кредитор может сам выбирать, к кому из должников перенаправить требования о погашении задолженности. Тогда как при субсидиарной ответственности нужно четко придерживаться установленного порядка. Вначале кредитор должен получить отказ от основного должника или убедиться в невозможности погашения тем своих обязательств, и только потом он вправе перенаправить требования к субсидиарному должнику. Объединяет солидарную и субсидиарную ответственность то, что к ним допускается привлечь как юридических, так и физических лиц; то, что размер задолженности должен быть обоснован, с экономической точки зрения.

Не нашли ответа на свой вопрос? Звоните на телефон горячей линии 8 (800) 350-34-85. Это бесплатно.

Эксперт в сфере права и финансов

порядок взыскания долга, виды обязательств и правовое регулирование

Собираясь разобраться, что такое субсидиарная ответственность, рассмотрим неприятную ситуацию, когда должник не может расплатиться с кредитором по своим обязательствам. Дальнейших вариантов развития действия может быть несколько, но в любом случае при наличии других обязанных лиц, груз непогашенного долга ложится на них. Такая форма субответственности законодательно закреплена в Гражданском кодексе РФ для защиты интересов пострадавшего, поэтому используется в юридической практике очень часто.

Статьи по теме

Что такое субсидиарная ответственность

Происхождение слова «субсидиарный» хорошо объясняет его значение, ведь латинский аналог «subsidiarus» означает «резервный или вспомогательный». Действительно, основной ответственность несет сам нарушитель, а субсидиарная форма только дополняет ее, и увеличивает защиту интересов потерпевшего, обладая компенсаторной направленностью. Немаловажно, чтобы физическое лицо, которое привлекают к такой ответственности, не совершало правонарушения. Например, согласно статье 363 Гражданского кодекса, поручитель по кредиту тоже должен отвечать за неполученный долг.

Гражданский кодекс РФГражданский кодекс РФ

Учредителя

Определенная в законодательстве субответственность, в случае банкротства предприятия или организации распространяется на широкий круг лиц, имеющих право давать указания. Кроме учредителей, сюда относятся члены органов управления, профессионального объединения или полного товарищества, поэтому, если компания сама не может рассчитаться по задолженности в случае банкротства, ответственность может быть переложена на этих людей.

Согласно нынешней формулировке Гражданского кодекса, собственник фирмы не отвечает по ее обязательствам. Казалось бы, идеальная ситуация для владельцев бизнеса в случае признания несостоятельности, но такой удачный исход возможен, только если будет доказано, что возникновение критической ситуации в фирме произошло не по вине учредителя, иначе ему придется участвовать в погашении задолженности.

Руководителя должника

Привлечение к субсидиарной ответственности руководителя должника (генерального директора), аналогична ситуации с учредителями компании. Здесь тоже требуется доказательства того, что данное лицо, причастно к нарушениям, которые определены в законодательстве. К числу таких нарушений относится, например, ненадлежащее хранение генеральным директором бухгалтерской документации, допустившее пропажу или порчу.

Попечителей или родителей несовершеннолетнего лица

Законом предусмотрена субсидиарная ответственность родителей и приравненных к ним лиц (попечителей) за вред, который нанесен несовершеннолетними детьми. При этом, за ребенка до 14 лет родители отвечают в полной мере по возмещению ущерба, а в возрасте от 14 до 18 лет – только в случае, если у подростка нет никаких источников дохода (или имущества) для финансовой компенсации.

Футбольный мяч разбивает стеклоФутбольный мяч разбивает стекло

Правовое регулирование субсидиарных обязательств

Понятие «субсидиарная ответственность» введено в правовое поле сравнительно недавно – в 1995 году. Однако это не значит, что раньше его не было. Для названия использовались иные термины, например, «дополнительная ответственность» или «простое поручительство». Содержание статьи 399 Гражданского кодекса РФ рассматривает базовые положения ответственности по субсидиарному принципу (еще около полутора десятка разделов и пунктов ГК РФ рассматривают правила применения). Закреплено это положение и в ряде других законов, например «О несостоятельности (банкротстве)».

Когда возникает субсидиарная ответственность

Выполняя дополнительные (резервные) функции, субсидиарное обязательство возникает не сразу с появлением задолженности, а после определенных событий. Ключевым моментом тут является неисполнение основным должником своих обязательств, когда в силу каких-то причин, он не может расплатиться:

  • подросток 15 лет разбил витрину магазина, и у него нет собственных денежных средств;
  • человек взял кредит на автомобиль, но остался без работы и это мешает ему расплатиться;
  • юрлицо находится на стадии банкротства и имущественные активы учреждения не покрывают задолженности.

В этом случае, претензии будут предъявлены к субсидиарному ответчику – в рассмотренных ситуациях это будут родители, поручитель и учредители юридического лица. Решая вопрос об оплате долга, такой ответчик может встречным образом использовать всю аргументационную базу и возражения основного должника, если это поможет ему оптимизировать процедуру выплат – законодательство разрешает это.

Условия привлечения к ответственности

Объявление субответственности в случае банкротства предприятия, происходит не автоматически, а лишь при соответствии определенным условиям. Для генерального директора, учредителей или председателя ликвидационной комиссии такими условиями будут:

  • противозаконное нарушение своих обязанностей и прав третьих лиц;
  • доказанная вина нарушителя;
  • наличие убытков или вреда;
  • четкая связь между противоправной деятельностью нарушителя и негативными последствиями.
Судья подписывает документСудья подписывает документ

Ограничения

Статья 400 Гражданского кодекса РФ рассматривает вопрос ограничения ответственности. Субсидиарным должникам будет интересно узнать, что законодательством установлены ограничения по отдельным видам обязательств, упрощающие схему выплат и увеличивающие надежность имущественного оборота. Такие лимиты могут касаться причин, по которым убытки не могут быть возмещены вообще, компенсации только реального ущерба или его части. Закон устанавливает льготные условия восполнения убытков и для предприятий энергоснабжения, связи и перевозочной деятельности.

Виды субсидиарных обязательств

Законодательно различаются два вида субответственности, которая может быть договорной или внедоговорной. В первом случае необходимым условием будет подписание специального договора, который устанавливает условия наступления этой обязанности. Для внедоговорной ответственности никаких договоров не требуется – законодательство уже определило эти критерии.

Договорная ответственность

Самый распространенный пример договорной ответственности – удовлетворение требований кредиторов в ситуации, когда первоначальный должник отказывается от этого. При этом важен сам факт отказа (или отсутствия ответа в установленный срок) для того, чтобы требование о выплате распространилось и на поручителя. На данном этапе не имеет значения, может ли основной должник самостоятельно расплатиться (есть ли у него необходимое имущество и т.д.). Поручитель вовлекается в юридический процесс, в ходе которого определится, кто будет нести нагрузку по исполнению обязательств.

Внедоговорная

Рассматривая внедоговорную форму, сразу обращаешь внимание, что она затрагивает совершенно разные ситуации – банкротство компаний и родительскую ответственность. Объединяющим принципом, собравшим вместе эти разные случаи, будет отсутствие необходимости в юридическом закреплении обязанностей дополнительного ответчика (с помощью договора и др.), которые применяются по факту. Например, не требуется никаких договоров, чтобы родители стали ответчиками, в случае причинения вреда подростком от 14 до 18 лет.

Привлечение к субсидиарной ответственности

В 2013 году изменениями в Законе «О несостоятельности (банкротстве)» были значительно ужесточены меры воздействия на контролирующих лиц, которые по новым правилам должны сами доказывать свою невиновность. Однако даже в таком ракурсе рассмотрения, поиск прямой причинно-следственной связи между действиями генерального директора и банкротством организации, не всегда будет простым. Возложение субответственности на родителей несовершеннолетних или поручителей в этом отношении не такой сложный процесс.

Мужчина изучает документы при помощи лупыМужчина изучает документы при помощи лупы

Порядок привлечения

Привлечение к субответственности, даже если речь идет о документально закрепленных договорных отношениях – это многоплановый процесс, который начинается с подготовки заявления в суд. Сложности привлечение учредителя или директора компании, автоматически подразумевают юридическую консультацию (или более полное участие специалистов), для более успешного продвижения дела.

Порядок взыскания

Вне зависимости от того, идет ли речь о родителях несовершеннолетнего нарушителя, поручителя за недобросовестного плательщика кредита или контролирующих лиц организации, взыскание по дополнительной ответственности подразумевает судебное рассмотрение. При этом будет определяться конкретная степень виновности и размер финансовой компенсации. В отдельных случаях решение может быть в пользу ответчика, освобождая его от выплат.

Субсидиарная ответственность при банкротстве юридического лица

Хотя субсидиарная (дополнительная) ответственность четко определена действующим законодательством, для директоров и учредителей существует множество вариантов избежать ее, или хотя бы свести выплаты к минимуму. Вот почему, если вы задумываетесь о том, как привлечь директора к субсидиарной ответственности, приготовьтесь, что это может потребовать существенных усилий.

Как привлечь директора

Рассматривая порядок привлечения руководителя или учредителя должника к субответственности, важно знать, что этот процесс, в подавляющем большинстве случаев, следует только за процедурой банкротства. Инициировать банкротство может конкурсный управляющий или налоговая инспекция. Однако нужно четко осознавать, что это повлечет большие затраты времени, поэтому, если главная цель – получение невыплаченной зарплаты, то проще сделать это через обращение в трудовую инспекцию.

Мужчина вывернул карманы брюкМужчина вывернул карманы брюк

Заявление о привлечении к субсидиарной ответственности

Как правило, заявление о привлечении к субответственности контролирующих лиц должника, подает конкурсный управляющий, ориентируясь на решение собрания кредиторов. В тексте заявления должны быть указаны статьи закона, на основании которых этот документ подается, а самая объемная описательная часть должна содержать полную информацию о нарушениях со стороны конкретных контролирующих лиц.

Все утверждения должны подкрепляться заключением юридической экспертизы и данными финансового анализа, доказывающими, что уменьшение конкурсной массы произошло по вине директора (или учредителя). Опираясь на Закон «О несостоятельности (банкротстве)», есть возможность привлечь контрольных лиц компании к допответственности. При этом очень важно, чтобы к этому моменту была сформирована и распределена конкурсная масса, поэтому не стоит торопиться, подавая такое заявление.

Последствия для директора

Просмотр постановлений арбитражных судов России, быстро покажет, что по существующей практике директоров компаний не очень часто привлекают к субответственности, и это при том, что такие лица априори считаются виновными в банкротстве предприятия! Однако вероятность применения санкций все же существует, поэтому контролирующим лицам не стоит затягивать с обращением о несостоятельности фирмы. В противном случае это увеличивает возможность судебного решения о признании субответственности, и установлении суммы для выплаты.

Как избежать субсидиарной ответственности руководителя должника

Есть ряд действий, которые помогут генеральному директору предотвратить возможность привлечения к субответственности. Предвидя банкротство, следует избегать сделок сомнительного характера с передачей активов компании или максимально эффективно обосновать их необходимость. Также важно своевременно оспорить взыскания со стороны налоговой службы, потому что это тоже может стать причиной применения санкций. Во многих случаях, необходимым будет предварительное обращение к арбитражному юристу, для оценки состояния фирмы перед банкротством.

Мужчина на краю обрываМужчина на краю обрыва

Чем отличается солидарная ответственность от субсидиарной

В российском законодательстве четко различается субсидиарная и солидарная ответственность, что определяет разные действия кредитора в каждом из этих случаев. В случае солидарной ответственности, все участники имеют равные обязанности по погашению долга, и кредитор вправе получить выплаты одновременно от всех, либо от кого-то одного в отдельности. При субответственности механизм будет другой, при котором непременным условием реализации станет отказ основного должника от уплаты долга.

Видео

Субсидиарная ответственность Смотреть видео

Банкротство. Субсидиарная ответственность. Смотреть видео

Нашли в тексте ошибку? Выделите её, нажмите Ctrl + Enter и мы всё исправим! Рассказать друзьям:

пояснение термина, виды, причины возникновения

Бизнес – это дело рисковое, любая деятельность может привести к финансовым потерям, которые приведут к убыткам для собственников. Если предприятие станет банкротом, то они будут нести ответственность перед кредиторами в случае неисполнения компанией своих обязанностей перед кредиторами. Стоит разобраться субсидиарная ответственность это что такое, и кто будет отвечать за обязательства перед кредиторами.

Суть обозначения

Регламентирует субсидиарную ответственность ст. 399 ГК РФ. Простыми словами ее можно назвать поручительством некого третьего лица в отношении погашения долга, который не смог или не хочет выплатить первичный должник.

Если рассматривать ее с позиции физического лица – то встречается подобное, когда человек берет кредит с поручителем в банке. Если кредитуемый долг не отдает претензии предъявляются уже поручителю, так как он с кредитуемым несет субсидиарную ответственность. Цель назначение поручителя – это дополнительная страховка для самого кредитуемого и для финн учреждения.

Бесплатная консультация юриста по телефону

Задать вопрос юристу

По Москве и области

Санкт-Петербург и область

Федеральный номер

Важно! Субсидиарная ответственность при кредитовании – это довольно большие риски именно для того кто становиться поручителем, ведь проблемы будут возникать именно у него в той же мере что и у кредитуемого, причем он не будет получать какой-либо выгоды.

Как пример субсидиарной ответственности можно привести то, что родители отвечают за действия несовершеннолетних детей (в возрасте 15-18 лет). Если они сделали что-то, что привело к порче чьего-то имущества, именно родители будут отвечать семейным имуществом.

С позиции юридических лиц, такой вид ответственности встречается, когда компания признают финансово несостоятельной, то есть она банкрот. Если компания не имеет финансов для погашения долгов, она налагается на ответственных лиц, которые в этом случае будут отвечать собственными финансами.

Отвечают все кто у руководства компании

Существует срок исковой давности по подобным требованиям, он имеет продолжительность 3 года. В случае признания несостоятельности этот срок отсчитывается от момента принятия судебного решения о признании заемщика (физлица или компании) несостоятельным, то есть банкротом.

Субсидиарная ответственность возлагается на третье лицо, в дополнение к основному должнику.

Кого привлекают к ответу?

Вопрос о том кого могут привлечь к ответственности зависит от того в какой сфере находиться нарушение. Если дело касается родителей, чей ребенок нашкодил в школе, разбив окно, то конечно к ответственности привлекут их. Если же это касается предприятия, то тут отвечать будут все, кто считается руководством, среди них:

  1. Руководитель компании.
  2. Учредители.
  3. Члены органов правления.
  4. Председатели комиссии по ликвидации.
  5. Собственники предприятия, то есть имущества компании которая не может погасит свои обязательства.
  6. Другие контролирующие органы должника.

Если к ответственности привлечено несколько из указанных лиц, то они несут ее вместе, соизмеримо части в общем уставе. Что важно, должно быть доказано, что лица, являющиеся руководством, своими действиям привели к тому, что фирма получила ущерб и стала банкротом. Виновными могут быть как все сразу, так и отдельные лица, чью вину удастся доказать. В любом случае она наступит если:

  • Не ведется бухгалтерский учет или данные в нем искажены.
  • Несостоятельность произошла по причине неправомерных действий руководящего состава.
  • Заявку в суд о признании несостоятельности не было подано.

Важно! Согласно со  ст. 325 ГК РФ должник, который исполнил свои обещания перед кредитором, имеет право требовать от других субсидиантов возмещения в установленных долях, если те не участвовали в возмещении.

К ответу могут привлекаться и органы контроля должника, но только в той ситуации, если они своими деяниями нанесли вред имуществу кредиторов. К рассматриваемой категории относят физическое/юрлицо, что оно давало задолжавшему поручения непременные к исполнению на протяжении предыдущих 2 лет.

Денежные обязательства скрепляются общими долгами

Когда возникает?

Суть проявления общей ответственности состоит в отсутствии выполнения должником (независимо от того кто он) своих обязанностей перед кредиторами. Так как долг не погашается, его вполне законно можно требовать от поручителя. Выставляется требование только в письменном формате, если реакции нет, то можно обращаться с иском в суд.

Схема выглядит так:

  • Заемщик не хочет/не имеет ресурсов, чтобы выполнять обязательства, которые взял на себя.
  • Кредитор пишет ему претензию.
  • Если реакции нет, то идет обращение, также в письменном формате к субсидиарно ответственному лицу.
  • Субсидиант сообщает заемщику о подобном требовании.
  • При возникновении исковых требований, разумнее всего привлечь к ответственности и первичного заемщика. Хотя иск будет на имя поручителя.

Если ситуации, когда рассматриваемая ответственность не появляется, при этом должны быть исполнены такие условия:

  1. Кредитору представлено встречное требование возмещения. При этом важно чтобы не истек срок давности. В таком случае может произойти взаимное погашение долга.
  2. Кредитор уже получил ему причитающееся от основного заемщика.

Кто и как отвечает при признании несостоятельности

Чаще всего такое происходит при признании несостоятельности. Но не стоит думать, что руководитель в любой ситуации будет обязан погасить долг, если предприятие признают банкротом в суде. Чтобы руководителя, членов правления и других потенциально субсидиарно ответственных лиц можно было привлечь к ответу, должны быть соблюдены некие условия. Их перечень:

  • Должно присутствовать решение арбитражного суда в котором указано что кредитуемый банкрот, оно должно вступить в силу.
  • Определена сума требований.
  • Завершена процедура формирования/реализации конкурсной массы.

Обязательность этих условий обусловлена необходимостью определить объемы ответственности. Порядок привлечения в ответственности выглядит так:

  1. Арбитражный управляющий проводит анализ, определяет какие именно обстоятельства привели к банкротству. В том числе перепроверяется законность заключенных сделок, финансовая отчетность, данные о сотрудниках.
  2. После того как определена задолженность и продано имущество подается иск в суд от лица конкурсного управляющего. Цель этого заявления привлечь к ответственности некомпетентных руководителей. Он вправе заявить требование о проведении экспертизы, которая поможет выявить преднамеренное банкротство.
  3. Если арбитражным управляющим не проводятся необходимые действия и он не выявляет причины банкротства, кредитор (кредиторы) имеют право подавать иск в арбитражный суд.

В случае вынесения судебной инстанцией решения о привлечении к субсидиарной ответственности руководителей, они отвечают перед кредитором всем имуществом.

Часто виноват именно руководитель

Виды

Существует несколько видов субсидиарной ответственности, определение их происходит исходя из оснований наступления, а именно:

  • Договорная – наступает если не выполнены обязательства по договору. Такой вариант зачастую возникает, когда вторая сторона соглашения отказывается от удовлетворения предъявленных требований.
  • Внедоговорная – такая наступает, если не выполнены обязательства, которые прямо вытекают из норм закона. Данный тип наступает, в случае если у банкрота-должника недостаточно собственных средств для погашения долга.

Вывод

Субсидиарная ответственность может проявляться в разных сферах жизни, но зачастую в отношениях кредитор-заемщик с привлечением поручителя. Ответственность, которую несет субсидиарно ответственное лицо соизмерима с той что налагается на первичного заемщика.

iVLG | Блог | Когда материнская компания несет ответственность за действия дочерней компании?

Seattle-Photo Представьте, что вы изо всех сил старались создать корпоративную структуру, которая минимизирует риски. Вы разделили свои корпоративные активы на разные дочерние компании, чтобы все они не могли быть доступны одному кредитору. Теперь против одной из ваших дочерних компаний предъявлен иск, и ваша материнская организация также указана в иске, и вам интересно, в какой степени активы материнской компании, включая ее владение всеми другими дочерними компаниями, находятся под угрозой.

Основное правило — Материнская корпорация не несет ответственности за действия дочерних компаний

Основное правило заключается в том, что материнские корпорации не несут ответственности за действия своих дочерних компаний. Это правило по умолчанию является причиной того, что многие конгломераты структурированы как иерархия материнских и дочерних корпораций. Верховный суд США подчеркнул это основное правило в деле United States v Best Foods:

«Общий принцип корпоративного права, глубоко укоренившийся в наших экономических и правовых системах, гласит, что материнская корпорация (так называемая из-за контроля через владение акциями другой корпорации) не несет ответственности за действия своих дочерних компаний.”

Возвращаясь к гипотезе, вы, вероятно, думаете, что у вас все в порядке, поскольку общее правило состоит в том, что ваша материнская корпорация не несет ответственности перед кредиторами вашей дочерней компании. К сожалению, не все так просто. В конце концов, это правило не стоит обсуждать, если не будет одного или двух исключений…

Исключения из Основного правила — «Пробить корпоративную вуаль»

Закон о корпорациях штата Вашингтон
Материнская корпорация может нести ответственность по обязательствам своих дочерних компаний, если закон штата поддерживает «прорыв корпоративной завесы» — правовой термин искусства, который означает игнорирование защиты ответственности, предоставляемой юридическим лицом с ограниченной ответственностью, таким как корпорация или общество с ограниченной ответственностью.Чтобы преодолеть корпоративную завесу и найти материнскую корпорацию, несущую ответственность по долгам дочерней компании, истец, предъявляющий иск к материнской организации, должен показать, что корпорация имеет явное намерение игнорировать юридическое лицо, чтобы избежать обязательств перед этим истцом.

Что значит «пренебречь юридическим лицом, чтобы избежать обязанности?» Вот где прецедентное право Вашингтона становится немного размытым. Как правило, субъекты должны быть частью мошенничества. Что именно является мошенничеством в этом контексте, не совсем понятно.Одно общее определение мошенничества — это «неправомерный обман с целью получения финансовой выгоды».

В то время как более свежие дела имеют тенденцию к более узкому определению мошенничества в контексте ответственности материнской и дочерней компании, более старые дела в Вашингтоне, которые не были отвергнуты напрямую, охватывают такие принципы, как:

«Корпорацию нельзя использовать в качестве прикрытия или маскировки для избежания корпоративной ответственности, и корпоративная завеса может быть пробита, когда это необходимо для правосудия в определенных случаях».

Эту позицию, изложенную Верховным судом Вашингтона в 1966 году, трудно согласовать с тем фактом, что субъекты с ограниченной ответственностью создаются для ограничения ответственности.Если корпорация может быть проигнорирована в любое время, когда она ограничивает ответственность, это не принесет большой пользы.

Также сравните эти две цитаты из Верховного суда Вашингтона, первую из дела 1966 года, а вторую из дела 2002 года:

«Юридическая фикция корпоративного существования может не приниматься во внимание, если корпорация организована и контролируется таким образом, а ее дела ведутся таким образом, чтобы сделать ее просто инструментом или дополнением к другой корпорации».

«Простая общая собственность на акции с теми же должностными лицами, служащими и т. Д., не оправдывает игнорирование отдельных корпоративных идентичностей, кроме случаев, когда мошенничество совершается в отношении третьего лица ».

Эти два положения закона почти противоречат друг другу, что оставляет неопределенность в отношении важности общего контроля при анализе ответственности материнской и дочерней компании. Что мы можем вынести из этих двух утверждений, так это то, что общий контроль не является определяющим фактором в отсутствие других фактов, но в сочетании с другими фактами он может быть важным фактором.

В то время как корпоративное право Вашингтона не имеет такого количества дел, которые необходимы для разработки надежного свода законов, на который можно опираться, мы можем получить некоторые важные выводы, изучив отношение к корпоративному праву в других штатах, что часто оказывается убедительным в судах Вашингтона. .

Рассмотрение случаев по всей стране
При рассмотрении случаев по всей стране начинают выявляться некоторые четкие закономерности. Большинство ситуаций, в которых материнское предприятие может быть признано ответственным по обязательствам дочернего предприятия, относятся к одной из трех категорий:

  1. Единое предприятие
    Материнская компания может нести ответственность за деятельность своей дочерней компании, если эти две организации являются частью единого коммерческого предприятия. Пример общих фактов для этого типа дел: дочерняя и материнская компании осуществляют недокументированные переводы средств, а дочерняя компания ведет бизнес от имени материнской организации.
  2. Недостаточная капитализация
    Если дочерняя компания недостаточно капитализирована — если она неплатежеспособна с момента своего создания и не имеет вообще никаких активов, это может быть основанием для преодоления корпоративной завесы. Например, в деле Garden City Co. v Burden корпорация владела оросительным каналом, а ее дочерняя компания, не имевшая активов, отвечала за эксплуатацию и обслуживание канала. Когда канал затопил, истцы подали в суд на материнскую корпорацию. Суд постановил, что, поскольку операционная компания не имела активов и собственности, было бы несправедливо позволить материнской компании избежать ответственности под предлогом раздельной идентичности двух корпораций.
  3. Мошенническая передача активов
    Если дочерняя компания передает активы материнской корпорации после принятия на себя обязательств и не получает взамен равной стоимости, на материнскую компанию может быть предъявлен иск о возмещении как минимум активов, которые были переданы обманным путем.

Возвращаясь еще раз к нашей гипотезе, что все это означает для вашей материнской компании, которая подвергается атаке со стороны кредитора дочерней компании? Каждый случай уникален, и исход вашего конкретного дела будет зависеть от фактов и обстоятельств вашего дела, но если ваша корпорация не попадает в одну из трех вышеуказанных категорий, есть большая вероятность, что ваша материнская организация избежит ответственности.

Фото: SheldonPhotography | Flickr

Если у вас есть вопросы о вашей корпорации или компаниях с ограниченной ответственностью и их родительских или дочерних компаниях, вы можете связаться с нами по телефону (206) 745-5229 или написать нам по адресу [email protected]

Если вам понравилась эта статья, поделитесь, пожалуйста:

корпоративное управление Обязательства корпорации ООО Члены материнской компании


Кайл Халтен

Когда я не в офисе, мне нравится готовить, заниматься садоводством и смотреть, как мой маленький сын исследует свою маленькую вселенную.


.

Материнская дочерняя компания | UpCounsel 2020

Материнская дочерняя ответственность означает, что материнская корпорация несет ответственность за действия своих дочерних компаний. Определение ответственности зависит от нескольких факторов. 3 мин читать

Материнская дочерняя ответственность означает, что материнская корпорация несет ответственность за действия своих дочерних компаний. Однако определение ответственности зависит от нескольких соображений.

Взаимоотношения между компанией и ее дочерней компанией

Отношения между компанией и ее дочерней компанией зависят от нескольких важных условий:

  • Сколько акций принадлежит материнской компании.
  • Независимо от того, купила ли корпорация новую компанию или купила существующие акции компании.
  • Уровень вовлеченности дочерних компаний. Хотя материнская компания имеет большое влияние на компанию, дочерняя компания остается основным акционером. Это может повлиять на позиции членов совета директоров, голосование и любые другие важные решения, связанные с бизнесом.
  • Намерения материнской компании. В конечном итоге они могут контролировать членов совета директоров и процессы голосования и изменения правил.

Несмотря на влияние корпорации, дочерние компании по-прежнему имеют независимость. Они по-прежнему несут ответственность за управление повседневной деятельностью компании и за принятие решений, влияющих на дочернюю компанию, а не на материнскую.

Важные характеристики материнско-дочерних отношений

Отношения материнской и дочерней компании имеют три важных характеристики:

  • Дочерняя независимость: Хотя дочерняя компания остается независимой компанией, материнская компания обладает значительными полномочиями.
  • Материнская власть: Материнская компания должна попытаться сохранить контроль, при этом соблюдая требования независимости дочерних компаний. Это может быть достигнуто путем составления учредительного договора с четкими и краткими подзаконными актами и правилами.
  • Ответственность: Наличие независимых дочерних компаний может исключить возможность ответственности перед материнской компанией. Материнские компании могут уменьшить ответственность за счет отдельных членов совета директоров и устава между компаниями.

Несет ли материнская компания ответственность в случае предъявления иска к ООО?

Ограничение обязательств дает много преимуществ, если кто-то вложил долю в несколько предприятий. В противном случае неудачный бизнес может повлиять на все остальные. Подача заявки на отношения материнской и дочерней компании может защитить владельцев бизнеса от судебных исков против компаний с ограниченной ответственностью.

Юридические компоненты следующие:

  • Независимый правовой статус: регистрация LLC гарантирует, что бизнес ведется отдельно от каждого из ее участников.LLC также предотвращает подачу иска против них лично.
  • Дочерние компании LLC: Дочерняя компания LLC считается компанией, которая полностью или контрольным пакетом акций принадлежит другой материнской компании. ООО может принадлежать другому ООО или корпорации.
  • Иски против дочерних компаний LLC: Хотя материнская компания несет ответственность за обеспечение надлежащего выполнения повседневной деятельности, дочерняя компания считается независимой компанией.

Основное правовое правило: ограниченная ответственность

В большинстве случаев материнская компания не несет ответственности за действия дочерних компаний.Именно этот базовый уровень защиты ответственности привел к тому, что многие компании установили отношения материнско-дочерней компании. Однако важно знать, что материнская компания не всегда отделена с точки зрения ответственности от своих дочерних компаний.

Ответственность материнской компании при некоторых обстоятельствах

Разделение ответственности между дочерними и материнскими компаниями не всегда возможно. Если один из членов-учредителей участвует в незаконной деятельности или если им не удается сохранить отдельные методы ведения бизнеса, материнская компания также может нести ответственность.Это известно как пробивание вуали. Это относится к активам материнской компании для получения компенсации за юридический спор.

Пробивая завесу

Пробивание завесы является исключением из основного правила сниженной ответственности. Для того, чтобы кто-то пробил завесу, человек должен доказать, что материнская компания открыто намеревалась обойти правило ответственности. Это присутствует в случаях мошенничества. Точное определение мошенничества неясно, но часто включает создание корпорации для намеренного сокрытия ответственности.

При определении того, будет ли материнская компания нести ответственность по своим дочерним обязательствам, следует учитывать три концепции.

  • Одно предприятие: это происходит, когда два предприятия являются частью одного предприятия.
  • Недостаточная капитализация: это происходит, когда у дочерней компании нет достаточных средств для покрытия обязательства.
  • Мошенническая передача активов: это происходит, когда активы быстро передаются материнской компании без записи после судебного иска.

Поскольку каждый случай сложен и уникален, при определении ответственности материнской компании необходимо учитывать множество факторов. Если вам нужна помощь с ответственностью родителей и дочерних компаний, вы можете опубликовать свою легальную работу на торговой площадке UpCounsel. UpCounsel принимает на свой сайт только 5% лучших юристов. Юристы UpCounsel являются выпускниками юридических школ, таких как Гарвардское право и Йельское право, и имеют в среднем 14 лет юридического опыта, включая работу с такими компаниями, как Google, Menlo Ventures и Airbnb, или от их имени.

.

Отношения между компанией и ее дочерней компанией | Малый бизнес

Автор Fraser Sherman Обновлено 4 февраля 2019 г.

Корпорации, как и люди, могут покупать акции других компаний или создавать новые компании с нуля. Если один бизнес полностью владеет другой компанией или имеет достаточно собственности, чтобы осуществлять контроль над компанией, то бизнес, который находится под контролем другой компании, называется дочерней компанией. Компания, владеющая дочерней компанией, часто называется материнской.

Подобно биологическим родителям, материнская компания имеет большой контроль и большое влияние на свою дочернюю компанию (или компании — у крупной компании может быть много дочерних компаний). Однако дочерняя компания должна поддерживать юридически независимое существование.

Независимость дочерней компании от материнской компании

Материнская корпорация, как мажоритарный или единственный акционер дочерней компании, имеет большое влияние. Как и любой мажоритарный акционер, он может голосовать за назначение или отстранение от должности членов совета директоров дочерней компании и принимать важные решения о том, как дочерняя компания работает.Тем не менее, дочерняя компания является самостоятельной корпорацией. Это тормозит влияние материнской корпорации и дает дочерней компании независимость, а также ответственность:

  • Директора дочерней компании несут ответственность за управление компанией.
  • Директора должны принимать решения, исходя из интересов дочерней компании, а не материнской компании.
  • Директора подчиняются тем же корпоративным законам и правилам, что и любой совет директоров.
  • Директора дочерних компаний не отчитываются перед материнским советом, за исключением тех случаев, когда они отчитываются перед акционером.

Однако материнская компания имеет право заменять директоров, если ей не нравятся их управленческие решения. С юридической точки зрения это лучший вариант, чем отменять или диктовать им.

Власть материнской компании над дочерней компанией

У материнской компании есть способы сохранить жесткий контроль, не нарушая независимости дочерней компании.Возможность нанимать и увольнять доску имеет решающее значение, но ее можно сделать сильнее. Например, в случае новой дочерней компании материнская компания как владелец может составить учредительный договор, включая определенные положения для усиления контроля:

  • Запрещение внесения изменений в устав или устав дочерней компании без одобрения единственного или мажоритарного акционера.
  • Подробный устав, определяющий полномочия должностных лиц дочерней компании.
  • Наличие в уставе четкого определения процедуры избрания и смещения директоров.

Материнская компания может размещать собственных директоров в дочернем совете, но это имеет недостатки. Когда обслуживаешь двух господ, труднее принимать правильные решения. Если на дочернюю компанию подадут в суд, общие директора могут быть использованы для доказательства того, что дочерняя компания не является действительно независимой.

Родительская ответственность за дочернюю компанию

Одна из причин, по которой корпорации создают дочерние компании, заключается в том, чтобы защитить себя юридически. Если дочерняя компания остается независимой, материнская компания не несет ответственности за какие-либо небрежные или преступные действия со стороны дочерней компании.Однако закон допускает исключения:

  • Настоящей независимости нет. Дочерняя компания и материнская компания имеют общий банковский счет, используют общие маркетинговые материалы, или дочерняя компания ведет бизнес от имени материнской компании.
  • Дочернее предприятие неплатежеспособно. Некоторые материнские компании пытаются уклониться от ответственности, создавая дочернюю компанию без юридических активов, чтобы она не могла выплатить какие-либо убытки или штрафы. Судьи это не одобряют.
  • Дочерняя компания передает свои активы материнской компании, чтобы избежать возмещения убытков.

Как эти правила действуют в каждом конкретном случае, зависит от конкретных деталей дела.

.

Что значит быть дочерней компанией другой компании? | Малый бизнес

Когда корпорация, называемая материнской корпорацией, покупает все или большую часть акций другой компании, компания становится дочерней компанией материнской корпорации. Материнская корпорация также может создать дочернюю компанию, владея всеми акциями вновь созданной компании. Поскольку она контролирует большую часть собственности, материнская компания может контролировать дочернюю компанию. Помимо контроля, владение дочерней компанией дает еще несколько преимуществ.

Дочерняя компания и слияние

Как правило, создание дочерней компании требует меньших финансовых вложений, чем слияние с другой компанией. Кроме того, когда корпорация хочет слиться с другой компанией, требуется одобрение акционеров. Это не требование в случае создания дочерней компании. Название дочерней компании может быть хорошо известно, и узнаваемость ее названия делает целесообразным сохранить имя путем создания дочерней компании вместо слияния.Кроме того, дочерняя компания может работать на совершенно ином рынке, чем материнская корпорация, и в этом случае нет смысла объединять компании.

Налоговый режим

Многонациональные корпорации часто создают дочерние компании для получения налоговых преимуществ. Он может не только получить налоговые преимущества, создав дочернюю компанию в другой стране, но и может быть необходим для ведения бизнеса в этой стране. В США основным налоговым преимуществом является возможность компенсировать прибыль и убытки между компаниями в федеральной налоговой декларации.Есть также преимущества на уровне государственной пошлины. В некоторых штатах дочерним компаниям разрешается отчитываться и уплачивать налог на прибыль, полученную государством, что позволяет освобождать прибыль, полученную в других штатах, от подоходного налога штата. Аналогичные меры могут применяться к сбору налогов на использование и с продаж.

Ограниченная ответственность

Поскольку дочерняя компания является отдельным юридическим лицом, активы материнской корпорации защищены, если у дочерней компании возникнут финансовые проблемы. Создавая дочернюю компанию, материнская корпорация может предпринимать более рискованные предприятия, зная, что отдельные лица будут защищать материнскую корпорацию.Любые претензии к дочерним активам не могут перейти на родительский уровень.

Дополнительные преимущества

Иногда создается дочерняя компания, чтобы упростить продажу этой части бизнеса в будущем. Дочерняя компания — это также способ опробовать новое предприятие и заплатить руководству в зависимости от результатов деятельности предприятия. Поскольку финансовые показатели дочерней компании полностью отделены от финансовых показателей материнской компании, это простой способ отслеживать результаты дочерней компании.

.
0 0 vote
Article Rating