Последствия сделки между аффилированными лицами: Правовые и налоговые последствия сделок с взаимозависимыми лицами

Содержание

Минфина РФ

 

МИНИСТЕРСТВО ФИНАНСОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

 

РАЗЪЯСНЕНИЯ

 

Позиция Минфина России, приведенная ниже, не содержит правовых норм или общих правил, конкретизирующих нормативные предписания, и не является нормативным правовым актом. В соответствии с письмом Минфина России от N 03-02-07/2-138 от 07.08.2007 представленная информация имеет информационно-разъяснительный характер по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах и не препятствует налоговым органам, налогоплательщикам, плательщикам сборов и налоговым агентам руководствоваться нормами законодательства о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной ниже.

 

Вопрос:

Материнская компания, формируя цену услуги, оказанной дочерним компаниям, по принципу «вытянутой руки», применяет определенные методы, предусмотренные локальным законодательством. Можно ли данный метод и прилагаемые документы использовать дочерней компании для подтверждения рыночного уровня услуг, при условии, что такой метод контроля цен предусмотрен Законом N 227-ФЗ?

Ответ:

Согласно подпункту 2 пункта 1 статьи 105.
15 Налогового Кодекса Российской Федерации (далее — Кодекс) в случае использования налогоплательщиком методов, предусмотренных главой 14.3 Кодекса, налогоплательщик предоставляет по требованию федерального органа исполнительной власти, уполномоченного по контролю и надзору в области налогов и сборов документы, содержащие сведения об использованных методах (в том числе обоснование причин выбора и способа применения используемого метода, указание на используемые источники информации).Кроме того, в соответствии с пунктом 2 статьи 105.15 Кодекса предусмотрено, что в целях налогового контроля налогоплательщик вправе предоставить иную информацию, подтверждающую, что коммерческие и (или) финансовые условия контролируемых сделок соответствуют тем, которые имели место в сопоставимых сделках, с учетом произведенных корректировок для обеспечения сопоставимости коммерческих и (или) финансовых условий сопоставляемых сделок, сторонами которых являются лица, не признаваемые взаимозависимыми, с условиями контролируемой сделки.
При этом согласно пункту 6 статьи 105.15 Кодекса деятельность и основательность представляемой в налоговые органы документации должны быть соразмерны сложности сделки и формированию ее цены (рентабельности сторон сделки).

 

Вопрос:

При использовании различных методов оценки по сделкам между взаимозависимыми лицами, являются ли показатели рентабельности, указанные в пункте 1 статьи 105.8 Закона N 227-ФЗ, исчерпывающими либо налогоплательщик вправе самостоятельно определить показатели расчета рентабельности?

Ответ:

При определении для целей налогообложения доходов (прибыли, выручки) в сделках, сторонами которых являются взаимозависимые лица, могут быть использованы в порядке, установленном статьями 105.10 — 105.13 Налогового Кодекса Российской Федерации (далее — Кодекс), показатели рентабельности, предусмотренные пунктом 1 статьи 105.8 Кодекса.Вместе с тем, при применении метода сопоставимой рентабельности Кодексом предусматривается возможность использования иного показателя операционной рентабельности при условии, что такой показатель отражает взаимосвязь между осуществляемыми функциями, используемыми активами и принимаемыми экономическими (коммерческими) рисками и уровнем вознаграждения (подпункт 5 пункта 3 статьи 105.
12 Кодекса).

Кроме того, при выборе конкретного показателя рентабельности необходимо учитывать полноту, достоверность и сопоставимость данных, используемых для расчета соответствующего показателя рентабельности.

 

Вопрос:

Какой официальный источник для подтверждения цены следует использовать, если договоры с головным офисом на оказание услуг не относятся к публичной информации?

Ответ:

При проведении налогового контроля в связи с совершением сделок, сторонами которых являются взаимозавис

Аффилированные лица: права, раскрытие информации, совершение сделки, взыскание налогов

Аффилированные лица – это участники гражданского оборота, которые состоят между собой в связи юридического или фактического характера, что дает возможность одному из них влиять на решения другого.

Данный термин относится в основном к корпоративному праву и регулированию рынка ценных бумаг, хотя впервые его определение появилось в антимонопольном законодательстве. На сегодняшний день законодательство о поддержке конкуренции больше оперирует другим схожим понятием – группа лиц.

Наряду с этим в налоговом праве есть аналогичный понятию аффилированности термин «взаимозависимость», который тоже применяется для определения субъектов, способных влиять на решения друг друга, но только для целей налогового законодательства.

Этимологически понятие аффилированного лица проистекает из английского глагола affiliate, имеющего значение «соединяться, присоединяться».

Аффилированность может возникать у любых участников предпринимательской деятельности – как у юридических лиц, так и у физических.


Аффилированные лица юридических коммерческих корпораций

Понятие аффилированных лиц можно встретить в ГК РФ и специальных законах о коммерческих организациях отдельных форм.

К числу таких лиц для коммерческих корпораций относятся:

• физические лица, осуществляющие функции управленцев в коммерческой корпорации, а именно составляющие совет директоров, работающие в коллегиальном исполнительном органе или единолично выполняющие функции директора;

• участники ООО, имеющие более 20% долей участия, и акционеры, владеющее более 20% голосующих акций в рассматриваемом акционерном обществе;

• коммерческие корпорации, в которых рассматриваемое юридическое лицо имеет более 20% голосующих акций или долей участия;

• юридические и физические лица, которые образуют единую группу по правилам антимонопольного законодательства.

На понятии группы лиц стоит остановиться отдельно. Это понятие пришло в антимонопольное законодательство на смену понятию аффилированных лиц и раскрыло возможные связи более подробно. Группу лиц образуют хозяйствующие субъекты, которые обладают полным контролем над другими участниками данной группы. Они имеют право давать другому юридическому лицу обязательные указания, имеют в своем распоряжении более 50% долей участия или акций и т.п.

Взаимозависимые субъекты физического лица

К физическим лицам также применимо понятие аффилированности, если они занимаются предпринимательской деятельностью.

Перечень взаимозависимых лиц для предпринимателя практически полностью совпадает с участниками группы лиц, в которой он состоит, но имеет одно дополнение. Аффилированность признается также за коммерческой корпорацией, в которой рассматриваемый предприниматель имеет более 20% долей или голосующих акций.

К взаимозависимым лицам физического лица законодатель относит не только предприятия, образующие с ним одну группу, на деятельность которых он в состоянии оказать единоличное влияние, но и близких родственников:

• мужа или жену;

• родителей или усыновителей;

• родных и усыновленных детей;

• братьев и сестер – как полнородных, так и единоутробных или единокровных.

К группе лиц, в которую входит физическое лицо, автоматически присоединяются предприятия, которые связаны с перечисленными родственниками.

Ответственность аффилированных лиц

Ответственность взаимозависимых лиц пока не нашла достаточной разработки в законодательных актах. Лишь применительно к АО установлена обязанность аффилированного лица сообщать о своей вовлеченности в группу и ответственность перед коммерческой корпорацией за несоблюдение этой обязанности. При этом ответственность наступает только в тех случаях, когда общество сумеет доказать, что непредставление информации принесло ему имущественный вред. Интересы третьих лиц, пострадавших от отсутствия информации об аффилированности, остаются вообще не защищенными.

Для ООО законодатель не закрепляет даже обязанности лица сообщать о своей аффилированности, что уже исключает возможность привлекать его к ответственности.

За несвоевременное или неполное раскрытие информации о взаимозависимых лицах отвечать, как правило, приходится самой коммерческой корпорации, даже если это упущение было допущено не по ее вине.

В юридической доктрине отмечается недостаточность правового регулирования института ответственности взаимозависимых лиц. Требуется внесение изменений в законодательные акты с тем, чтобы ответственность таких лиц стала действенным механизмом, стоящим на страже всех вовлеченных в предпринимательскую деятельность лиц.

Раскрытие информации об аффилированных лицах

Обязанность раскрывать сведения об аффилированных лицах закреплена в законах о коммерческих корпорациях обоих наиболее популярных форм: об акционерных обществах и об ООО. За акционерными обществами закреплена обязанность хранить списки таких лиц.

Для разных целей различными государственными органами установлен различный порядок раскрытия сведений об аффилированных лицах. В бухгалтерской отчетности есть понятие связанной стороны, и предприниматели обязаны подавать сведения о связанных сторонах на основании приказа Минфина. Отдельные требования по раскрытию сведений об аффилированных лицах проистекают из правовых актов, адресованных эмитентам ценных бумаг. Специальное положение о порядке информирования об аффилированных лицах принято Банком России относительно кредитных организаций.

Открытые акционерные общества – эмитенты ценных бумаг обязаны помещать списки своих аффилированных лиц на собственных сайтах в интернете. Список должен обновляться ежеквартально, а срок его размещения составляет не менее трех лет.

Сделки с взаимозависимыми лицами

В корпоративном праве регулирование сделок с аффилированными лицами осуществляется в рамках института конфликта интересов и сделок с заинтересованностью. Законы об отдельных видах коммерческих корпораций подробно перечисляют субъектный состав сделок с заинтересованностью, который совпадает с определением аффилированных лиц. Лицо признается заинтересованным в заключении договора, если выгодоприобретателем, стороной или посредником в нем является его аффилированное лицо. Так, заинтересованность присутствует при совершении сделки между членом совета директоров коммерческой корпорации и самой такой корпорацией, между корпорацией и другим хозяйственным обществом, где сын директора владеет контрольным пакетом акций и т.

п.

В ситуации сделки с заинтересованностью задача правового регулирования состоит в защите интересов самой коммерческой корпорации как участника гражданского оборота и других ее членов от невыгодных последствий сделки, на совершение которой повлияло заинтересованное лицо, руководствуясь своей личной выгодой.

Порядок совершения сделок с заинтересованностью включает два обязательных условия:

• отстранение заинтересованного лица от участия в обсуждении целесообразности заключения договора и его условий;

• утверждение сделки высшим органом управления коммерческой корпорации.

Чтобы данный порядок был соблюден, на заинтересованное лицо во всех случаях возлагается обязанность сообщать о своей заинтересованности, даже если конкретные условия сделки не наносят ущерба коммерческой корпорации и ее членам.

Также для сделок между взаимозависимыми лицами большое значение имеет порядок определения цены, что влияет на налоговые последствия сделки.

Права

Аффилированные лица в силу своего положения несут определенные правовые ограничения и обязательства. В частности, они обязаны информировать коммерческую корпорацию о своей аффилированности. Для них установлен определенный порядок совершения сделок. Они несут бремя дополнительных налоговых проверок при начислении налогов по результатам сделки между взаимозависимыми лицами.

Законодатель прямо не называет каких-либо прав аффилированных лиц. Их права вытекают из реального экономического положения данной группы участников гражданского оборота. Аффилированные лица, в том числе основные и зависимые общества, могут вести совместную предпринимательскую деятельность, соблюдая предусмотренные законодательством ограничения.

Взыскание налогов

Налогообложению сделок аффилированных лиц, совершаемых между субъектом предпринимательства и его взаимозависимым лицом, посвящен объемный раздел Налогового кодекса. Его основное содержание сводится к цели защиты интересов государства при определении цены в сделках, сторонами которых являются аффилированные лица. Имея возможность влиять на решения друг друга, такие контрагенты могут неоправданно занизить или завысить стоимость товаров и услуг, что приведет к потерям государства при налогообложении.

Исходя из указанной цели, государство дает налоговым органам право проверять правильность определения цены в контрактах между взаимозависимыми лицами. Налоговые органы вправе осуществлять проверки по данному вопросу. Налоговый кодекс подробно описывает пять методов определения цены для целей налогового контроля при совершении сделок между аффилированными лицами.

В любом случае, цена контракта должна быть рыночной. Как определить рыночную цену, налоговый орган решает исходя из описанных в законодательстве методов.

Ряд договоров между аффилированными лицами по налоговому праву попадает под определение контролируемых сделок, о совершении которых налогоплательщик обязан уведомлять налоговые органы. По требованию налоговиков необходимо направлять пакет документов, содержащий сведения о данной сделке, для налогового контроля.

Если налоговым органом выявляется отклонение цены контракта при контролируемой сделке от рыночной, этот факт заносится в акт проверки и служит основанием для доначисления неполученных сумм в бюджет.

Пример аффилированного лица

Чтобы законодательные положения об аффилированных лицах не показались слишком сложными, рассмотрим ситуацию на примере. Есть акционерное общество «Артемьевское» и его единственный участник и директор И.П. Артемьев. Его жена А.И. Артемьева тоже занимается предпринимательской деятельностью – имеет долю в размере 50% в ООО «Салон красоты Анна». Все перечисленные лица входят в группу лиц, поскольку И.П. Артемьев имеет полный контроль над действиями АО «Артемьевское», жена является его близким родственником и может влиять на решения ООО. Аффилированность этих лиц будет иметь значение, например, в случае, если АО «Артемьевское» продаст салону свое помещение – здесь налоговые органы будут контролировать, чтобы цена не отклонялась от рыночной. Эта сделка для А.И. Артемьевой будет сделкой с заинтересованностью, и она обязана будет проинформировать об этом других участников ООО.

что проверит налоговая служба – АКГ «Деловой профиль»

Анализ норм законодательства

Исходя из положений статьи 105.17 НК РФ следует, что контроль соответствия цен, примененных в контролируемых сделках, рыночным ценам проводится федеральным органом исполнительной власти, уполномоченный по контролю и надзору в области налогов и сборов.

При этом абз. 3 п. 1 ст. 105.17 НК установлено, что контроль соответствия цен рыночным ценам не может быть предметом выездных и камеральных проверок.

Налоговая служба считает, что в сделках, не относящихся к контролируемым, контроль соответствия цен может производится в рамках камеральных и выездных проверок.

В письме от 16 сентября 2014 г. N ЕД-4-2/[email protected] указано следующее:

«Положения Кодекса лишь разграничивают полномочия в части налогового контроля цен в сделках по уровням системы налоговых органов в Российской Федерации. Проверка соответствия цен в контролируемых сделках, в силу положений пункта 1 статьи 105.17 Кодекса, осуществляется непосредственно ФНС России, проверка цен в сделках между взаимозависимыми лицами, но которые не признаются контролируемыми в соответствии со статьей 105.14 Кодекса, может проводиться территориальными налоговыми органами в ходе камеральной или выездной налоговой проверки. Положения абзаца 3 пункта 1 статьи 105.17 Кодекса предусматривают запрет на осуществление проверок цен в ходе камеральных и выездных налоговых проверок только в отношении контролируемых сделок».

 

Сложившаяся судебная практика, позволяет инспекциям ФНС применять положения главы V.1 при проведении выездных проверок. Так, в Постановлении Арбитражного суда Поволжского округа от 15.11.2017 N Ф06-25851/2017 по делу N А55-25319/2016 сообщается 

«Если налоговым органом оспаривается соответствие отраженной в налоговом учете операции ее действительному экономическому смыслу, то отклонение цены сделки от рыночного уровня может учитываться в качестве одного из признаков получения необоснованной налоговой выгоды в совокупности и взаимосвязи с иными обстоятельствами, порочащими деловую цель сделки (взаимозависимость сторон сделки, создание организации незадолго до совершения хозяйственной операции, использование особых форм расчетов и сроков платежей и т. п)».

Определение необоснованной налоговой выгоды не закреплено в налоговом кодексе, а отражено в Постановление пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53. В постановлении указано, что налоговая выгода может быть признана необоснованной, в частности, в случаях, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера). Налоговая выгода не может быть признана обоснованной, если получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.

В настоящее время в налоговый кодекс внесена статья 54.1, которая:

1. запрещает уменьшение налогоплательщиком налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога в результате искажения сведений о фактах хозяйственной жизни (совокупности таких фактов), об объектах налогообложения, подлежащих отражению в налоговом и (или) бухгалтерском учете либо налоговой отчетности налогоплательщика.

2. устанавливает право налогоплательщика на уменьшение налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога при соблюдении одновременно следующих условий:

  • основной целью совершения сделки (операции) не являются неуплата (неполная уплата) и (или) зачет (возврат) суммы налога;

  • обязательство по сделке (операции) исполнено лицом, являющимся стороной договора, заключенного с налогоплательщиком, и (или) лицом, которому обязательство по исполнению сделки (операции) передано по договору или закону.

Таким образом, налоговая служба, выявив несоответствие стоимости арендных платежей рыночной стоимости, должна будет доказать совершение нарушения в соответствии со ст. 54.1 НК РФ.

Подробнее об услугах в области Трансфертного ценообразования

Судебная практика   

Суды поддерживают налогоплательщиков в случаях, когда инспекцией необоснованная налоговая выгода не доказана

Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 07. 06.2016 N Ф06-9303/2016 по делу N А72-11241/2014.

Между взаимозависимыми организациями был заключен договор аренды нежилого помещения. Несмотря на то, что сделка не попадала под критерии «контролируемой» налоговый орган привлек эксперта по оценке и указал на занижение стоимости арендной платы. По итогам проверки налоговым органом было вынесено решение о привлечение к налоговой ответственности.

Суд указал, что налоговый орган, сославшись на взаимозависимость участников сделки, не доказал факт получения заявителем необоснованной налоговой выгоды. При вынесении решения суд отметил следующее:

  • в соответствии с абз. 3 п. 1 ст. 105.17 НК РФ контроль соответствия цен, примененных в контролируемых сделках, рыночным ценам не может быть предметом выездных и камеральных проверок;

  • сделка между взаимозависимыми лицами не соответствует критериям налогового контроля за ценами, стороны одновременно отвечают условиям, предусмотренным подпунктом 1 пункта 4 статьи 105. 14 НК РФ, а именно: указанные лица зарегистрированы в одном субъекте Российской Федерации, не имеют обособленных подразделений на территориях других субъектов Российской Федерации, а также за пределами Российской Федерации, не уплачивают налог на прибыль организаций в бюджеты других субъектов Российской Федерации, не имеют убытков (включая убытки прошлых периодов, переносимые на будущие налоговые периоды), принимаемых при исчислении налога на прибыль организаций;

  • отчет об оценке рыночной стоимости арендной платы недвижимого имущества сделанного экспертом оценщиком не может быть положен в основу для сделанных налоговым органом выводов, поскольку данный отчет составлен без учета требований раздела 5.1. НК К РФ, нарушает основной принцип — определения рыночной цены, установленный пунктами 4 — 9 статьи 40 НК.

 

Аналогичные выводы изложены в постановлении Арбитражного суда Поволжского округа от 29. 10.2014 N Ф06-15959/2013 по делу N А72-16907/2013

 

В налоговом кодексе закреплено понятие симметричных корректировок, исходя из положений ст. 105.18 НК РФ применение симметричных корректировок возможно только для участников контролируемых сделок в случаях:

  • исполнения решения федерального органа исполнительной власти, уполномоченного по контролю и надзору в области налогов и сборов, о привлечении (об отказе в привлечении) к ответственности за совершение налогового правонарушения, предусматривающее доначисление налога или уменьшение суммы убытка,

  • осуществления самостоятельной корректировки налоговой базы и суммы налога (убытка) в соответствии с пунктом 6 статьи 105.3 НК РФ и представления налоговой декларации, в которой отражена соответствующая корректировка, и погашения суммы недоимки, возникшей в результате такой корректировки (при ее наличии).

Ответы на вопросы и выводы

Имеет ли право налоговая проверять цены между взаимозависимыми лицами?

На практике проверка соответствия применяемых организацией цен рыночным ценам возможна при проведении камеральной/выездной налоговой проверки в случае, если отклонение цен от рыночного уровня является одним из признаков получения необоснованной налоговой выгоды. При этом само по себе несоответствие применяемых цен рыночным не может являться причиной доначисления налога.

Если обе компании, арендатор и арендодатель, используют один режим налогообложения (ОСНО) и зарегистрированы в одном налоговом органе, правомерно ли утверждение о получении арендатором необоснованной налоговой выгоде в виде вычетов НДС и расхода по налогу на прибыль, если арендодатель уплатил налог на прибыль и НДС?

При сдаче в аренду нежилых помещений на получение необоснованной налоговой выгоды могут повлиять следующие факторы:

  • организации применяют разные режимы налогообложения;

  • одна из организаций применяет пониженные налоговые ставки;

  • заключенный договор носит формальный характер и экономически не обоснован;

  • одна из организаций обладает признаками «технической».

В случае, если организация арендодатель и арендатор применяют один режим налогообложения, не применяют пониженные налоговые ставки, исполняют свои обязательства по договору, организации не несут убытки в результате исполнения заключенного договора и производят уплату исчисленных налогов в бюджет, мнение налогового органа о получении необоснованной налоговой выгоды, на наш взгляд, ошибочно.

Каков порядок корректировки начислений?

Учитывая то, что рассматриваемая сделка не является контролируемой, следует, что применение симметричных корректировок в рассматриваемой ситуации невозможно. Доначисление налоговым органом налога на прибыль (НДС) арендатору в результате уменьшения расходов (налоговых вычетов) по аренде при выявлении необоснованной налоговой выгоды (нарушения, предусмотренного ст. 54.1 НК РФ) не позволяет произвести корректировку дохода (исчисленного НДС) у арендодателя.

Имеет ли право ИФНС заявлять о том, что действия сторон согласованы с целью получения необоснованной налоговой выгоды?

Согласованность действий является одним из обстоятельств, которые налоговые органы могут использовать для доказательств получения необоснованной налоговой выгоды. При этом, само получение необоснованной налоговый выгоды требует доказательства со стороны налогового органа. Факторы, которые могут повлиять на получение необоснованной налоговой выгоды отражены в ответе на вопрос №2 настоящего письма.

Источник: Пресс-центр АКГ «ДЕЛОВОЙ ПРОФИЛЬ», финансово-справочная система «Финансовый Директор»

ВАС расширяет круг аффилированных лиц // В проекте постановления об оспаривании крупных сделок и сделок с заинтересованностью

Сегодня на сайте ВАС был опубликован второй на этой неделе проект постановления Пленума (о первом см. здесь и здесь). 28-страничный документ посвящен оспариванию крупных сделок и сделок с заинтересованностью. Проблемы, возникающие в таких делах, Президиум ВАС рассматривал многократно при обсуждении других разъяснений, не все из которых были в итоге приняты. Сегодняшний проект расширяет круг аффилированных лиц, вводит разумного контрагента, подрезает «золотые парашюты» и реанимирует «групповые иски».

При оспаривании таких сделок под аффилированными лицами предложено понимать не только лиц, перечисленных в законе (п. 1 ст. 45 Закона об ООО, п. 1 ст. 81 Закона об АО). К ним также относятся лица, взаимоотношения с которыми «носят характер близких личных и (или) деловых, в том числе отношения подчиненности, и способны привести к фактическому конфликту интересов» (п. 9 проекта). Например, такими лицами могут быть признаны любовники (в редакции проекта – «лица, не состоящие в зарегистрированном браке, но находящиеся в фактических брачных отношениях») и близкие друзья. Однако судом может не учитываться аффилированность, если лицо подпадает под ее признаки формально.

Проект постановления вводит фигуру разумного контрагента при заключении сделок, имеющих «важное хозяйственное значение» (например, при распоряжении дорогостоящим имуществом). Вступая в такие сделки, разумный контрагент должен проверить наличие признаков крупной сделки или сделки с заинтересованностью (п. 5). Для этого он запрашивает у организации устав, документы бухгалтерской отчетности, список его аффилированных лиц и при необходимости проверяет доказательства одобрения сделки. Также контрагент должен проверить подлинность предоставляемых ему документов.

К крупным сделкам и сделкам с заинтересованностью предложено отнести и трудовые договоры с работниками АО. Например, в случае, если такой договор предполагает выплату «золотого парашюта», размер которого составляет не менее 25% балансовой стоимости активов компании.

Проект затрагивает и проблему управления в компаниях, имеющих дочерние общества (п. 3). В документе указано, что передача активов в дочернее общество «не должна приводить к утрате контроля со стороны участников материнской компании». Последние вправе обратиться к руководству основного общества с предложением оспорить совершенную «дочкой» крупную сделку или сделку с заинтересованностью. При уклонении топ-менеджмента от оспаривания сделки участники могут самостоятельно обратиться в суд с требованием о признании сделки недействительной.  

В проекте затронуты и процессуальные вопросы. В п. 13 отмечается, что суд, принимая заявление об оспаривании сделки, обязан уведомить всех участников общества о возбуждении производства по делу. Отсутствие такого извещения препятствием для рассмотрения дела не является. Однако участники, извещенные надлежащим образом, лишаются права обращаться с аналогичными исками. При этом участники общества могут присоединиться к исковым требованиям. Если их  будет более пяти, то рассмотрение дела может проходить по правилам о «групповых исках» (гл. 28.2 АПК).

Обсудить проект постановления на заседании Президиума ВАС планируется 5 декабря.

последствия займов юрлицу без процентов

Заём между юридическими лицами нередко используется в экономической деятельности. Если договор носит беспроцентный характер, то считается сделкой, которая может привести к негативным последствиям. Разберёмся, с какими неприятностями рискует столкнуться организация, предоставляя беспроцентный заём юридическому лицу.

Можно ли выдавать беспроцентный заём юридическому лицу

Правоотношения, связанные с займом, регулируются гражданским законодательством. Договор может быть заключён между гражданами или между юридическими лицами.

Если заимодавцем выступает юридическое лицо, соглашение должно быть заключено в письменной форме независимо от суммы сделки.

Договор может предусматривать уплату процентов за пользование деньгами (вещами) или быть беспроцентным.

Значение имеет предмет договора. Так, если передаются деньги, право займодавца на получение процентов подразумевается по умолчанию. Ставка прописывается в соглашении. При отсутствии такого пункта используется ставка рефинансирования, действующая в день возврата долга или его части. С вещами всё наоборот: соглашение считается беспроцентным, если стороны не указали иное. Законодательство не содержит запрета заключать договоры беспроцентного займа между организациями, поэтому на практике такие сделки нередко применяются в хозяйственной деятельности.

Нюансы налогообложения при займе юр. лицу от юр. лица

Деньги, полученные по договору беспроцентного займа между юрлицами, не относятся к доходам, подлежащим налогообложению. У организации, выдавшей заём, также не возникает никаких доходов. Речь идёт о налоге на прибыль, база по которому не увеличивается. Поэтому подобные соглашения – удобный инструмент для передачи средств между организациями. Чтобы договоры займа не использовались для сокрытия доходов от ФНС, освобождение от налогов действует только для независимых друг от друга юридических лиц. Со взаимозависимыми организациями дела обстоят иначе: доходы по контролируемым сделкам, совершённым между ними, входят в налоговую базу.

Налоговое законодательство относит к контролируемым сделки между взаимозависимыми лицами и приравненные к ним. Взаимозависимыми считаются юридические лица, которые могут влиять на решения друг друга, на результаты хозяйственной деятельности и условия сделок. В этом случае заимодавец должен учесть доход в виде неполученных процентов. Если он этого не сделает, налоговые органы могут доначислить налог исходя из действующей рыночной ставки. Таким образом, негативные последствия могут наступить для организации только в том случае, если речь идёт о контролируемых сделках. На практике, конечно, компании не всегда согласны с таким определением сделок, что приводит к спорам с налоговыми органами.

Последствия оформления беспроцентного займа между юридическими лицами

Заключение договора беспроцентного займа между юридическими лицами не приводит к возникновению обязанности по уплате налогов. Исключение – контролируемые сделки. Но стоит учитывать, что налоговые органы с высокой долей вероятности обратят внимание на подобное соглашение, так как беспроцентный заём относится к способам ухода от уплаты налогов.

Основным последствием заключения такого договора может стать его проверка налоговыми органами. Главное, что изучает ФНС – наличие признаков взаимозависимости между организациями.

Помимо этого, важную роль играет такое понятие, как экономическая целесообразность. Другими словами, целью сделки не может быть уход от уплаты налогов – она должна быть обусловлена хозяйственной деятельностью.

Решение ФНС можно обжаловать, в том числе в судебном порядке. В этом случае придётся доказывать экономическую целесообразность сделки и отсутствие взаимозависимости между юридическими лицами.

Взаимозависимые лица в целях налогообложения

Как известно, подпункт 1 пункта 2 статьи 40 НК РФ предоставляет налоговым органам право контролировать правильность применения цен по сделкам между взаимозависимыми лицами. В связи с этим между налогоплательщиками и налоговиками часто возникают споры о том, считать ли стороны, участвующие в сделке, взаимозависимыми. Действующее законодательство, к сожалению, отвечает не на все связанные с этим вопросы. Анализ правоприменительной практики, который проводит в этой статье О. О. Соколова, поможет разобраться в проблеме признания лиц взаимозависимыми.

Содержание

  • Взаимозависимые лица в целях налогообложения

Возникновение указанных споров обусловлено, прежде всего, тем, что законодатель, перечисляя в пункте 1 статьи 20 НК РФ основания признания лиц взаимозависимыми, вместе с тем не уделил достаточного внимания процессуальным моментам, связанным с порядком реализации на практике пункта 2 статьи 20 НК РФ, где указал лишь на возможность суда признать лица взаимозависимыми по основаниям, не предусмотренным пунктом 1 указанной статьи.

В частности, одна из проблем заключается в том, что в Налоговом кодексе РФ не указано, должен ли налоговый орган предварительно, до вынесения решения, обратиться с иском о признании лиц для целей налогообложения взаимозависимыми, или установленный и отраженный в решении налогового органа факт взаимозависимости лиц с вытекающими из статьи 40 НК РФ последствиями подлежит проверке и подтверждению судом в последующем.

При этом в пункте 2 статьи 20 НК РФ не указан орган, уполномоченный выступать в таком деле в качестве заявителя. По смыслу данной нормы заявителем должен быть налоговый орган, в котором состоит на учете хотя бы одно из заинтересованных лиц. Однако ни в статье 31 НК РФ, ни в какой-либо другой статье НК РФ не предусмотрено право налоговых органов обращаться в суды общей юрисдикции или в арбитражные суды с заявлениями об установлении фактов, имеющих юридическое значение.

Решение указанной проблемы облегчила выработанная позиция Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, которая изложена в Информационном письме от 17.03.2003 № 71.

Для более глубокого понимания указанных рекомендаций Президиума ВАС РФ, рассмотрим следующие вопросы:

1. Понятие взаимозависимых лиц;
2. Значение взаимозависимости лиц при налогообложении.

Понятие взаимозависимых лиц

Статьей 20 НК РФ введено новое, применяемое для целей налогообложения, понятие «взаимозависимые лица».

Вместе с тем, российскому законодательству уже известны во многом сходные понятия ассоциированных и аффилированных лиц.

Под ассоциированными лицами в Соглашениях об избежании двойного налогообложения понимаются лица, прямо или косвенно участвующие в управлении, контроле или капитале другого предприятия.

Понятие аффилированных лиц содержится в ряде нормативных правовых актов, включая следующие:

  • Закон РФ от 22.03.1991 № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»;
  • Распоряжение Госкомимущества России от 05.04..1994 № 723-р.

Аффилированные лица — физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность (статья 4 Закона РФ от 22.03.1991 № 948-1).

Итак, говоря о взаимозависимых лицах для целей налогообложения, следует отметить, что законодатель в пункте 1 статьи 20 НК РФ установил ряд признаков, при наличии которых организации и (или) физические лица безусловно признаются взаимозависимыми. К таким признакам относятся следующие:

А. Непосредственное и (или) косвенное участие одной организации в другой организации, если суммарная доля такого участия составляет более 20 процентов (правильнее было бы говорить не о доле участия в другой организации, а о доле участия в уставном (складочном) капитале другой организации).

Данная ситуация может сложиться в трех случаях:

1. Только непосредственное участие.

Например, организация имеет более двадцати процентов голосующих акций акционерного общества или двадцати процентов уставного капитала общества с ограниченной ответственностью (т.е. преобладающее и зависимое хозяйственные общества согласно статье 106 ГК РФ).

2. Смешанное (прямое и косвенное) участие.

Например, доля прямого участия организации А в организации В менее 20 процентов, но при этом организация А участвует в организации В через организацию С (косвенное участие) и суммарная доля участия превышает 20 процентов.

В данном случае доля прямого (непосредственного) участия организации А в организации В — 10 процентов, доля косвенного участия — 15 процентов (50 % .x 30 %). В сумме доля участия организации А в орга-низации В составляет 25 процентов (10% + 15%) и, следовательно, для целей налогообложения эти организации будут являться взаимозависимыми.

3. Только косвенное участие.

При отсутствии непосредственного участия для определения степени влияния одной организации на другую необходимо перемножать доли непосредственного участия этих организаций.

Например, организация А непосредственно не участвует в организации С, но доля ее косвенного участия составляет 27% (50% x 60% x ..50% + 40% x 30%), поэтому организации А и С для целей налогообложения будут являться взаимозависимыми.

Б. Одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению.

Исходя из смысла указанной нормы следует, что речь идет о физических лицах, которые состоят в трудовых отношениях, регулируемых Трудовым кодексом РФ (далее — ТК РФ), поскольку речь идет о должностном положении.

Заметим, что наименование должности является одним из существенных условий трудового договора. В основном документе о трудовой деятельности — трудовой книжке (статья 66 ТК РФ) — делается запись о наименовании должности, на которую принят работник.

В. Лица состоят в соответствии с семейным законодательством РФ в брачных отношениях, отношениях родства или свойства, усыновителя и усыновленного, попечителя и опекаемого.

В Российской Федерации брачные отношения регулируются, в частности, Семейным кодексом РФ (далее — СК РФ).

Поскольку законодатель признает взаимозависимыми лица, состоящие в брачных отношениях в соответствии с семейным законодательством РФ (подпункт 3 пункта 1 статьи 20 НК РФ), то для целей налогообложения с учетом пункта 2 статьи 1 СК РФ признается брак, заключенный только в органах записи актов гражданского состояния. В связи с этим можно сделать вывод о том, что лица, находящиеся в супружеских отношениях без законного оформления, не будут являться взаимозависимыми в смысле нормы, содержащейся в подпункте 3 пункта 1 статьи 20 НК РФ.

При этом, отношения свойства (отношения близости между людьми, возникающие не по родству, а из брачного союза, включая отношения между супругом и кровными родственниками другого супруга, а также между родственниками супругов) не могут быть рассмотрены таковыми в силу отсутствия регистрации брачных отношений в соответствии с законом.

Следует отметить, что Семейный кодекс РФ, упоминая в статье 14 лишь близких родственников, не раскрывает отношения родства. Вместе с тем, учитывая норму статьи 4 СК РФ, отношение родства может быть раскрыто нормами гражданского законодательства.

Итак, в соответствии со статьей 14 СК РФ близкими родственниками являются:

  • родственники по прямой восходящей и нисходящей линии — родители, дедушка, бабушка, дети, внуки;
  • полнородные и неполнородные (имеющие общих отца или мать) братья и сестры.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1145 ГК РФ степень родства определяется числом рождений, отделяющих родственников одного от другого.

Учитывая статьи 1142 — 1145 ГК РФ родственниками по отношению к определенному физическому лицу будут являться родители, дедушка и бабушка (как со стороны отца, так и со стороны матери), а также прадедушка и прабабушка, дети, внуки, полнородные и неполнородные братья и сестры, полнородные и неполнородные братья и сестры родителей (дяди и тети), дети полнородных и неполнородных братьев и сестер (племянники и племянницы), двоюродные братья и сестры, дети родных племянников и племянниц (двоюродные внуки и внучки), родные братья и сестры дедушек и бабушек (двоюродные дедушки и бабушки), дети двоюродных внуков и внучек (двоюродные правнуки и правнучки), дети двоюродных братьев и сестер (двоюродные племянники и племянницы), дети двоюродных дедушек и бабушек (двоюродные дяди и тети).

Кроме того, физическое лицо может находиться в свойстве с родителями супруги (супруга) (тесть, теща, свекор, свекровь), отчимом, мачехой, пасынком, падчерицей, а также с лицами другой степени свойства.

Следует учитывать, что на территории Российской Федерации принят и введен в действие постановлением Госстандарта России от 31.07.1995 № 412 Общероссийский классификатор информации о населении ОК 018-95 (ОКИН), который содержит информацию о родстве и свойстве.

Говоря об отношениях усыновителя и усыновленного, попечителя и опекаемого, отметим лишь, что эти отношения регулируются, в частности, нормами глав 19 и 20 СК РФ, а также статьями 31 — 40 ГК РФ.

Итак, ни по одному из трех вышеперечисленных оснований не могут являться взаимозависимыми по отношению друг к другу лицами организация и физическое лицо, в том числе акционерное общество и его акционеры — физические лица.

То же самое относится и к организациям, связанным между собой через физическое лицо (учредителя, генерального директора).

Вместе с тем суд может признать лица взаимозависимыми и по иным основаниям, но сделать это он может только в том случае, если сложившиеся между такими лицами отношения могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг). Это правило закреплено в пункте 2 статьи 20 НК РФ.

Помимо исчерпывающего перечня признаков, установленных пунктом 1 статьи 20 НК РФ, поводом для доначисления сумм налогов может стать судебное решение, признающее лиц взаимозависимыми по иным основаниям.

Значение взаимозависимости лиц при налогообложении

Практическая применимость института взаимозависимых лиц в налоговых отношениях пока невелика — она обусловлена нормами статьи 40 НК РФ, которая использует данный институт в правовом регулировании порядка применения рыночных цен.

Вместе с тем, ряд норм части второй НК РФ соответствующим образом увязывает определенные отношения с взаимозависимостью лиц.

Так, в подпункте 2 пункта 1 статьи 220 НК РФ предусмотрено неприменение имущественного налогового вычета при приобретении жилого дома или квартиры в случаях, когда сделка купли-продажи совершается между физическими лицами, являющимися взаимозависимыми в соответствии с пунктом 2 статьи 20 НК РФ.

Это означает, что, например, в случае, если сделка купли-продажи будет оформлена между лицами, находящимися в супружеских отношениях без законной регистрации в органах записи актов гражданского состояния, и эти лица судом будут признаны взаимозависимыми, то соответствующий имущественный налоговый вычет применен быть не может.

Кроме того, о взаимозависимых лицах упоминается в следующих нормах части второй НК РФ:

  • подпункт 2 пункта 1 и пункт 3 статьи 212 НК РФ «Особенности определения налоговой базы при получении доходов в виде материальной выгоды»;
  • пункт 10 статьи 306 НК РФ «Особенности налогообложения иностранных организаций. Постоянное представительство иностранной организации»;
  • пункты 2 и 4 статьи 308 НК РФ «Особенности налогообложения иностранных организаций при осуществлении деятельности на строительной площадке».

На практике налоговые органы весьма своеобразно трактуют положения статьи 20 НК РФ, считая, что установление факта взаимозависимости влечет для налогоплательщиков многозначительные последствия.

Например, суд обоснованно отклонил ходатайство налоговой инспекции о привлечении ООО «Владморпасс» к участию в деле в качестве второго ответчика и признании его и ООО «Судоходная компания «Ротоз» взаимозависимыми лицами для взыскания с ООО «Владморпасс» госпошлины (!) по иску. Аргументация кассационной инстанции следующая:

Дело №

…Единственным правовым последствием признания лиц взаимозависимыми, согласно статье 40 НК РФ, является то, что налоговые органы вправе проверять правильность применения цен по сделкам между ними для целей налогообложения. Следовательно, суд может признать лица взаимозависимыми только при рассмотрении спора по иску инспекции о взыскании налоговых санкций. Во всех остальных случаях взаимозависимость значения не имеет…

Постановление ФАС Дальневосточного округа от 1 декабря 1999 г. № Ф03-А51/99-2/1721

Аналогичные выводы сделаны другим Федеральным арбитражным судом. В Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 05.06.2001 № А56-28904/00 указывается, что довод налоговой инспекции о том, что дополнительное соглашение не может служить доказательством по делу, так как заключено взаимозависимыми лицами и составлено после составления акта выездной налоговой проверки, несостоятелен.

Позиция Президиума ВАС РФ

Практическое применение норм статьи 20 Налогового кодекса РФ существенно облегчено рекомендациями Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ, изложенными в Информационном письме от 17.03.2003 № 71.

В частности, Президиум ВАС РФ указал на следующее:

1. Установление факта взаимозависимости лиц по обстоятельствам, иным, чем перечисленные в пункте 1 статьи 20 НК РФ, осуществляется судом с участием налогового органа и налогоплательщика в ходе рассмотрения дела, касающегося обоснованности вынесения решения о доначислении налога и пеней.Предварительное (до проверки налоговым органом правильности применения цен) признание судом факта взаимозависимости лиц по заявлению налогового органа не требуется.

2. Юридическое лицо (продавец) и его руководитель (покупатель), который вместе со своим сыном являются собственниками 100 % акций данного общества, с учетом возможного влияния связи продавца и покупателя на условия и результаты сделки, могут быть признаны взаимозависимыми лицами в смысле пункта 2 статьи 20 Налогового кодекса РФ и в целях применения положений статьи 40 Налогового кодекса РФ.

3. Доначисление налоговым органом налогов по сделке между взаимозависимыми лицами обосновано при наличии доказательства того, что цена на товары (работы, услуги) примененная сторонами по этой сделке, отклонялась от рыночной цены более чем на 20 процентов (статья 40 Налогового кодекса РФ).

Взаимозависимые лица в целях налогообложения

Аффилированные лица ответственность Закон от 05.05.2014 № 99-ФЗ О внесении изменений в главу 4 части 1 Гражданского кодекса РФ

 

  1. Ответственность лица, уполномоченного выступать от имени юридического лица

  2. Аффилированность и аффилированные лица

  3. Ответственность юридического лица

  4. Полезны ссылки

 

Аффилированные лица

Законом от 05.05.2014 № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части 1 Гражданского кодекса РФ» вводится статья 532 ГК, которая вводит понятие «Аффилированность»:


Статья 53

2. Аффилированность

(по состоянию на 01.07.2018)

В случаях, если настоящий Кодекс или другой закон ставит наступление правовых последствий в зависимость от наличия между лицами отношений связанности (аффилированности), наличие или отсутствие таких отношений определяется в соответствии с законом.


Комментарий к статье 53

2 ГК

В последнее время (особенно после поручений Председателя Правительства РФ в декабре 2011 и марте 2012 года) широко используется мудреный термин аффилированный, аффилированное лицо, бенефициар. А что же оно означает?

Статья 532 ГК содержит отсылочную (бланкетную) норму, включающую в себя только гипотезу, т.е. указание на условия, в которых она действует. Целью данной нормы является легализация использования понятия «аффилированность». ГК не раскрывает ни признаков, ни критериев аффилированности, адресуя участников правовых отношений к закону, не поименованному в ГК.

До введения статьи 532 ГК понятие аффилированных лиц содержалось в статье 4 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», согласно которому аффилированными лицами физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, являются:

  • лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо;

  • юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.

Аффилированный (от англ. аffiliation — соединение, связь) — дочерний; соединенный, связанный.

Такое же по смысловое значение дано этому понятию в статье 532 ГК.

Следовательно, аффилированные лица — физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

В случаях, если ГК или другой закон ставит наступление правовых последствий в зависимость от наличия между лицами отношений связанности (аффилированности), наличие или отсутствие таких отношений определяется в соответствии с законом.

Аффилированными лицами юридического лица являются:

  • член его совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;

  • лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;

  • лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;

  • юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.

Если организация является участником финансово-промышленной группы, к ее аффилированным лицам также относятся члены советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы.

Аффилированными лицами физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, являются:

  • лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо;

  • юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.

Эта новелла ГК РФ является важной, т.к. устанавливает единое регулирование юридической связанности лиц: аффилированности и контролирующего лица.

Согласно статье 532 ГК наличие аффилированности определяется как юридическими признаками, так и фактическими обстоятельствами, что по мнению законодателя должно препятствовать злоупотреблениям в соответствующих сферах.

Правовое регулирование отношений аффилированности в зависимости от отрасли права и законодательства включает в себя особый порядок совершения сделок (например, сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, и сделки по поглощению в акционерном законодательстве), информационные отношения (например, раскрытие информации об аффилированности, направление документов при совершении сделок между формально равными субъектами в федеральные органы исполнительной власти), особый порядок учета и отчетности (бухгалтерской, налоговой и т.п.), исчисления и уплаты налогов, отношения ответственности и др.

При этом остается открытым вопрос — кто квалифицирует отношения аффилированности в качестве таковых? Каков порядок квалификации?

Ни Гражданский кодекс РФ, ни Налоговый кодекс РФ ответа на этот вопрос не дают. А между тем наличие общего интереса еще не является противоправным (иначе странно выглядела бы, например, новелла ГК о корпоративном договоре). Следовательно, и координация деятельности также не может квалифицироваться как противоправное деяния. Между тем, все понятия, используемые для определения отношений аффилированности, отражают суть одного экономико-правового явления — имущественной, организационно-управленческой зависимости одного лица от другого.

В статьях 10 — 11.1 Федерального закона «О защите конкуренции» содержатся лишь запреты на злоупотребление хозяйствующим субъектом доминирующим положением, на ограничивающие конкуренцию соглашения хозяйствующих субъектов, на согласованные действия хозяйствующих субъектов, ограничивающие конкуренцию. А в других статьях этого же закона (к примеру в пп. 17 ст. 4), содержатся составы правонарушений с указанием характера действий, в некоторой степени — характера вины, последствий деяния.

 

Статья написана и размещена 16 июня 2012 года. Дополнена — 05.01.2013, 09.05.2014, 01.07.2017

ВНИМАНИЕ!

Копирование статьи без указания прямой ссылки запрещено. Внесение изменений в статью возможно только с разрешения автора.

Автор: юрист и налоговый консультант Александр Шмелев © 2001 — 2020

 

Полезные ссылки по теме «Аффилированные лица»

  1. Краткий обзор всех существенных изменений в ГК РФ

  2. Изменения в статьи 1 — 10 ГК РФ (Закон № 302-ФЗ от 30.12.2013):

  3. Изменения в статьи 48 — 12328 ГК РФ — положения о юридических лицах (Закон № 99-ФЗ от 05.05.2014)

  4. Изменения в Гражданский кодекс РФ, внесенные Законом № 100-ФЗ от 07.05.2013 и Законом № 142-ФЗ от 02.07.2013:

  • Изменения в ГК РФ, внесенные Законом № 367-ФЗ от 21.12.2013 (статьи 334 — 3922 ГК)

  • Изменения в статьи 307 — 395 ГК РФ в части обязательственного права (Закон № 42-ФЗ от 08.03.2015)

  • Изменения в общие положения о договоре (статьи 4291 — 4491) (Закон № 42-ФЗ от 08.03.2015)

  • Изменение и расторжение договора (статьи 450 — 453) (Закон № 42-ФЗ от 08.03.2015)

  • Создание организации

  • Юридическое лицо — понятие и виды

  • Подготовка и оформление документов для регистрации

  • Регистрация организации или ИП в налоговой инспекции

  • Постановка на учет юридического лица или ИП в ПФР, ФОМС, ФСС, Росстате

  • Печать организации

  • Открытие расчетного счета в банке

  • Регистрация изменений в уставе, учредительных документах, ЕГРЮЛ

  • Смена директора и внесение изменений в ЕГРЮЛ о его паспортных данных

  • Реорганизация юридического лица

  • Способы ликвидации организации

  • Tags: аффилированные, лица, аффилированные лица

    Определение операции со связанными сторонами

    Что такое транзакция со связанной стороной?

    Термин «сделка со связанными сторонами» относится к сделке или соглашению, заключенным между двумя сторонами, которых объединяют уже существующие деловые отношения или общие интересы. Компании часто стремятся заключить деловые сделки со сторонами, с которыми они знакомы или имеют общие интересы. Хотя сделки со связанными сторонами сами по себе являются законными, они могут создавать конфликт интересов или привести к другим незаконным ситуациям.Публичные компании должны раскрывать информацию об этих сделках.

    Ключевые выводы

    • Операция со связанными сторонами — это соглашение между двумя сторонами, у которых уже есть деловые отношения.
    • Некоторые, но не все операции со связанными сторонами несут в себе врожденный потенциал конфликта интересов, поэтому регулирующие органы тщательно изучают их.
    • Без отметки, неправомерное использование операций со связанными сторонами может привести к мошенничеству и финансовому краху для всех вовлеченных сторон.
    • Американские регулирующие органы обеспечивают бесконфликтность операций со связанными сторонами и не сказываются отрицательно на стоимости акционеров или прибыли корпорации.

    Общие сведения об операциях со связанными сторонами

    Компании нередко ведут дела с людьми и организациями, с которыми у них уже есть отношения. Такой вид деловой активности называется сделкой, в которой имеется заинтересованность. Наиболее распространенными типами связанных сторон являются аффилированные компании, группы акционеров, дочерние компании и компании с миноритарным участием.Операции со связанными сторонами могут включать продажи, аренду, соглашения об обслуживании и кредитные соглашения.

    Как упоминалось выше, эти типы транзакций не обязательно являются незаконными. Но они могут омрачить бизнес-среду, приводя к конфликту интересов, поскольку демонстрируют благоприятное отношение к близким сотрудникам компании по найму. Рассмотрим компанию, которая нанимает компанию крупного акционера для ремонта своих офисов. В некоторых случаях операции со связанными сторонами должны быть одобрены консенсусом руководства или советом директоров компании.Эти транзакции также ограничивают конкуренцию на рынке.

    В Соединенных Штатах органы по регулированию ценных бумаг помогают обеспечить бесконфликтность операций со связанными сторонами и не оказывать отрицательного воздействия на стоимость акционеров или прибыль корпорации. Например, Комиссия по ценным бумагам и биржам (SEC) требует, чтобы все публично торгуемые компании раскрывали все операции со связанными сторонами, такими как руководители, партнеры и члены семьи, в своих квартальных отчетах за 10 кварталов и своих годовых отчетах за 10 тысяч.Таким образом, многие компании имеют действующие политики и процедуры соответствия, в которых описывается, как документировать и реализовывать операции со связанными сторонами.

    Операции со связанными сторонами должны сообщаться прозрачно, чтобы гарантировать, что все действия законны и этичны и не ставят под угрозу акционерную стоимость.

    Налоговая служба (IRS) также проверяет сделки со связанными сторонами на предмет конфликта интересов. В случае обнаружения конфликтов IRS не разрешит получение каких-либо налоговых льгот по транзакции.В частности, IRS внимательно изучает продажу собственности между связанными сторонами и вычитаемые платежи между связанными сторонами.

    Особые соображения

    Совет по стандартам финансового учета (FASB), который устанавливает правила бухгалтерского учета для государственных и частных компаний, а также некоммерческих организаций в Соединенных Штатах, имеет стандарты бухгалтерского учета для операций со связанными сторонами. Некоторые из этих стандартов включают мониторинг конкурентоспособности платежей, условий платежей, денежных операций и санкционированных расходов.

    Хотя существуют правила и стандарты для сделок с заинтересованностью, их, как правило, сложно проверить. Владельцы и менеджеры несут ответственность за раскрытие информации о связанных сторонах и их интересах, но если они откажутся от раскрытия информации для личной выгоды, транзакции могут остаться незамеченными. Операции со связанными сторонами могут регистрироваться среди аналогичных обычных операций, что затрудняет их различение. Скрытые транзакции и нераскрытые отношения могут привести к ненадлежащему завышению доходов и даже к мошенничеству.

    Сделка со связанной стороной

    Пример сделки со связанной стороной

    Enron была американской энергетической и сырьевой компанией из Хьюстона. В печально известном скандале 2001 года компания использовала сделки со связанными сторонами со специализированными организациями, чтобы скрыть миллиарды долларов долга от несостоятельных коммерческих предприятий и инвестиций. Связанные стороны ввели в заблуждение совет директоров, их комитет по аудиту, сотрудников, а также общественность.

    Эти мошеннические операции со связанными сторонами привели к банкротству Enron, тюремному заключению для его руководителей, потере пенсий и сбережений сотрудников и акционеров, а также к разорению и закрытию Артура Андерсена, аудитора Enron, который был признан виновным в федеральных преступлениях и нарушениях Комиссии по ценным бумагам и биржам.

    Эта финансовая катастрофа привела к разработке Закона Сарбейнса-Оксли 2002 года, который установил новые и расширил существующие требования к советам директоров, менеджменту и публичным бухгалтерским фирмам публичных компаний США, включая особые правила, ограничивающие конфликты интересов, возникающие в результате операций со связанными сторонами. .

    26 CFR § 1.6662-6 — Операции между лицами, описанными в разделе 482 и нетто-разделе 482, корректировка трансфертных цен. | CFR | Закон США

    (а) В целом —

    (1) Назначение и сфера применения.В соответствии с разделом 6662 (e) штраф налагается на любую недоплату, относящуюся к существенному искажению оценки, относящемуся к сделке между лицами, описанными в разделе 482 (транзакционный штраф), или нетто-корректировке трансфертной цены по разделу 482 (чистый штраф за корректировку). . Штраф равен 20 процентам недоплаты по налогу, относящейся к этому существенному искажению оценки. В соответствии с разделом 6662 (h) штраф увеличивается до 40 процентов недоплаты в случае грубого искажения оценки в отношении любого из штрафов.В пункте (b) этого раздела изложены особые правила, касающиеся штрафа за транзакцию. В пункте (c) этого раздела изложены особые правила, касающиеся штрафа за корректировку нетто, а в пункте (d) этого раздела описаны суммы, которые будут исключены для целей расчета штрафа за корректировку нетто. В параграфе (e) этого раздела устанавливаются особые правила в случае переноса и переноса. Параграф (f) этого раздела устанавливает правила согласования штрафов. В пункте (g) этого раздела указана дата вступления в силу этого раздела.

    (2) Сообщенные результаты. Связана ли недоплата со значительным или валовым искажением оценки, необходимо определять по результатам контролируемых операций, которые отражаются в декларации по налогу на прибыль, независимо от того, отличается ли указанная сумма от цены операции, первоначально отраженной в бухгалтерских книгах и записях налогоплательщика. Результаты контролируемых транзакций, о которых сообщается в измененной декларации, будут использоваться только в том случае, если измененная декларация будет подана до того, как Налоговая служба свяжется с налогоплательщиком по поводу соответствующей первоначальной декларации.Письменное заявление, представленное налогоплательщиком в соответствии с Программой скоординированной проверки, или письменное заявление, предоставленное налогоплательщиком при выборе ускоренного решения проблемы или аналогичных процедур, будет считаться измененной декларацией для целей данного раздела, если она удовлетворяет требованиям уточненного измененного документа. возврат для целей § 1.6664-2 (c) (3) или таких требований, которые Уполномоченный может установить в порядке получения доходов. В случае налогоплательщика, который является членом консолидированной группы, правила этого параграфа (а) (2) применяются к консолидированной налоговой декларации группы.

    (3) Идентичные термины, используемые в правилах раздела 482. Для целей этого раздела термины, используемые в этом разделе, должны иметь то же значение, что и идентичные термины, используемые в правилах в соответствии с разделом 482.

    (б) Штраф за транзакцию —

    (1) Существенное искажение оценки. В случае любой сделки между связанными лицами существует существенное искажение оценки, если цена любого имущества или услуг (или использования имущества), заявленных при любом возврате, составляет 200 или более процентов (или 50 процентов или менее) от сумма, определенная в соответствии с разделом 482 как правильная цена.

    (2) Искажение общей стоимости. В случае любой транзакции между связанными лицами существует полное искажение оценки, если цена любого имущества или услуг (или использования собственности), заявленных при любом возврате, составляет 400 или более процентов (или 25 процентов или менее) от сумма, определенная в соответствии с разделом 482 как правильная цена.

    (3) Разумная причина и добросовестность. В соответствии с разделом 6664 (c) штраф за транзакцию не будет налагаться на любую часть недоплаты, в отношении которой выполняются требования § 1.6664-4 выполнены. При применении положений § 1.6664-4 в случае, когда налогоплательщик полагался на профессиональный анализ при определении своего трансфертного ценообразования, независимо от того, является ли специалист сотрудником налогоплательщика или связан с ним, не имеет решающего значения при оценке того, обоснованно ли налогоплательщик добросовестно полагался на советы. Налогоплательщик, который соответствует требованиям пункта (d) этого раздела в отношении распределения согласно разделу 482, будет рассматриваться как установивший наличие разумной причины и добросовестности в отношении этого элемента для целей § 1.6664-4. Если существенное или валовое искажение оценки согласно штрафу за транзакцию также составляет (или является частью) существенное или валовое искажение оценки согласно чистому штрафу за корректировку, то правила пункта (d) этого раздела (а не правила пункта 1.6664) -4) будет применяться для определения того, исключена ли корректировка из расчета корректировки раздела 482 нетто.

    (c) Штраф за корректировку нетто —

    (1) Регулировка раздела 482 нетто. Для целей этого раздела термин чистая корректировка по разделу 482 означает сумму всех увеличений налогооблагаемого дохода налогоплательщика за налоговый год в результате распределения в соответствии с разделом 482 (определяемого без учета любой суммы, перенесенной в такой налоговый год из другого налогооблагаемого дохода). год) за вычетом любого уменьшения налогооблагаемого дохода, относящегося к корректировкам обеспечения, как описано в § 1.482-1 (г). Для целей этого раздела суммы, отвечающие требованиям пункта (d) этого раздела, будут исключены из расчета корректировки по чистому разделу 482. Существенные и валовые искажения оценки, которые подлежат операционному штрафу в соответствии с параграфом (b) (1) или (2) настоящего раздела, включаются в определение суммы чистой корректировки по разделу 482. См. Параграф (f) этого раздела для правил согласования штрафов.

    (2) Существенное искажение оценки.Существует значительное искажение оценки, если чистая корректировка по разделу 482 превышает меньшее из 5 миллионов долларов или десять процентов валовой выручки.

    (3) Искажение общей стоимости. Валовое искажение оценки имеет место, если чистая корректировка по разделу 482 больше, чем меньшее из 20 миллионов долларов или двадцати процентов валовой выручки.

    (4) Правило распределения зачетов. Если налогоплательщик выполняет требования пункта (d) этого раздела в отношении некоторых, но не всех отчислений, произведенных в соответствии с разделом 482, то для целей определения чистой корректировки по разделу 482, зачетов, учитываемых в соответствии с § 1 .482-1 (g) (4), должны применяться пропорционально ко всем таким распределениям. Следующий пример иллюстрирует принцип этого параграфа (c) (4):

    Пример.

    (i) Налоговая служба вносит следующие корректировки в соответствии с разделом 482 за налоговый год:

    (1) Относится к увеличению валового дохода из-за увеличения выплат роялти 9 000 000 долл. США
    (2) Относится к увеличению выручки от продаж в связи с уменьшением маржи прибыли связанного покупателя 6 000 000
    (3) Из-за зачета согласно § 1.482-1 (г) (4) (5 000 000)
    Итого по разделу 482 корректировки 10 000 000

    (ii) Налогоплательщик выполняет требования пункта (d) в отношении корректировки номер один, но не в отношении корректировки номер два. Зачет в пять миллионов долларов будет равномерно распределен против корректировки на девять миллионов долларов (

    00 долларов США / 15000000 долларов США × 5000000 долларов США = 3000000 долларов США) и корректировки на шесть миллионов долларов США (6000000 долларов США / 15000000 долларов США × 5000000 долларов США = 2000000 долларов США).Соответственно, при определении чистой корректировки по разделу 482 корректировка в девять миллионов долларов сокращается до шести миллионов долларов (9 000 000–3 000 000 долларов), а корректировка на шесть миллионов долларов сокращается до четырех миллионов долларов (6 000 000–2 000 000 долларов). Таким образом, чистая корректировка по разделу 482 равна четырем миллионам долларов.

    (5) Валовая выручка. Для целей этого раздела валовая выручка должна рассчитываться в соответствии с правилами, содержащимися в § 1.448-1T (f) (2) (iv), с корректировкой для отражения ассигнований в соответствии с разделом 482.

    (6) Согласование с исключением по уважительной причине в соответствии с разделом 6664 (c). В соответствии с разделом 6662 (e) (3) (D), налогоплательщик будет рассматриваться как имеющий разумную причину в соответствии с разделом 6664 (c) для любой части недоплаты, относящейся к чистой корректировке по разделу 482, только если налогоплательщик выполняет требования параграф (d) этого раздела в отношении этой части.

    (7) Примеры. Принципы этого параграфа (c) иллюстрируются следующими примерами:

    Пример 1.

    (i) Налоговая служба вносит следующие корректировки в соответствии с разделом 482 за налоговый год:

    (1) Относится к увеличению валового дохода из-за увеличения выплат роялти 2 000 000 долл. США
    (2) Относится к увеличению выручки от продаж в связи с уменьшением маржи прибыли связанного покупателя 2 500 000
    (3) Относится к уменьшению себестоимости проданных товаров из-за уменьшения себестоимости плюс наценка соответствующего продавца 2 000 000
    Итого по разделу 482 корректировки 6 500 000
    (ii) Ни одна из корректировок не исключена в соответствии с параграфом (d) этого раздела.Чистая корректировка по разделу 482 (6,5 миллиона долларов) превышает пять миллионов долларов. Следовательно, имеется существенное искажение оценки.

    Пример 2.

    (i) Налоговая служба вносит следующие корректировки в соответствии с разделом 482 за налоговый год:

    (1) Относится к увеличению валового дохода из-за увеличения выплат роялти 11 000 000 долл. США
    (2) Относится к увеличению выручки от продаж в связи с уменьшением маржи прибыли связанного покупателя 2 000 000
    (3) Из-за зачета согласно § 1.482-1 (г) (4) (9 000 000)
    Итого по разделу 482 корректировки 4 000 000
    (ii) Налогоплательщик имеет валовую выручку в размере шестидесяти миллионов долларов с учетом всех корректировок по разделу 482. Ни одна из корректировок не исключается в соответствии с параграфом (d) этого раздела. Чистая корректировка по разделу 482 (4 миллиона долларов) меньше меньшего из пяти миллионов долларов или десяти процентов валовой выручки (60 миллионов долларов × 10% = 6 миллионов долларов). Следовательно, нет существенных искажений оценки.

    Пример 3.

    (i) Налоговая служба вносит следующие поправки согласно разделу 482 в доход аффилированной группы, которая подает консолидированную декларацию за налоговый год:

    (1) Принадлежит участнику A 1 500 000 долл. США
    (2) Принадлежит участнику B 1 000 000
    (3) Принадлежит участнику C 2 000 000
    Итого по разделу 482 корректировки 4 500 000
    (ii) Члены A, B и C имеют валовую выручку в размере 20 миллионов долларов, 12 миллионов долларов и 11 миллионов долларов соответственно.Таким образом, общая валовая выручка составляет 43 миллиона долларов. Ни одна из корректировок не исключается в соответствии с параграфом (d) этого раздела. Чистая корректировка по разделу 482 (4,5 миллиона долларов) больше, чем меньшее из пяти миллионов долларов или десяти процентов валовой выручки (43 миллиона долларов × 10% = 4,3 миллиона долларов). Следовательно, имеется существенное искажение оценки.

    Пример 4.

    (i) Налоговая служба вносит следующие поправки согласно разделу 482 в доход аффилированной группы, которая подает консолидированную декларацию за налоговый год:

    (1) Принадлежит участнику A 1 500 000 долл. США
    (2) Принадлежит участнику B 3 000 000
    (3) Принадлежит участнику C 2 500 000
    Итого по разделу 482 корректировки 7 000 000
    (ii) Члены A, B и C имеют валовую выручку в размере 20 миллионов долларов, 35 миллионов долларов и 40 миллионов долларов соответственно.Таким образом, общая валовая выручка составляет 95 миллионов долларов. Ни одна из корректировок не исключается в соответствии с параграфом (d) этого раздела. Чистая корректировка по разделу 482 (7 миллионов долларов) больше, чем меньшее из пяти миллионов долларов или десяти процентов валовой выручки (95 миллионов долларов × 10% = 9,5 миллионов долларов). Следовательно, имеется существенное искажение оценки.

    Пример 5.

    (i) Налоговая служба вносит следующие поправки согласно разделу 482 в доход аффилированной группы, которая подает консолидированную декларацию за налоговый год:

    (1) Принадлежит участнику A 2 000 000 долл. США
    (2) Принадлежит участнику B 1 000 000
    (3) Принадлежит участнику C 1 500 000
    Итого по разделу 482 корректировки 4 500 000
    (ii) Члены A, B и C имеют валовую выручку в размере 10 миллионов долларов, 35 миллионов долларов и 40 миллионов долларов соответственно.Таким образом, общая валовая выручка составляет 85 миллионов долларов. Ни одна из корректировок не исключается в соответствии с параграфом (d) этого раздела. Чистая корректировка по разделу 482 (4,5 миллиона долларов) меньше меньшего из пяти миллионов долларов или десяти процентов валовой выручки (85 миллионов долларов × 10% = 8,5 миллиона долларов). Следовательно, нет существенного искажения оценки, даже если корректировка отдельного члена А (2 миллиона долларов) превышает десять процентов его индивидуальной валовой выручки (10 миллионов долларов × 10% = 1 миллион долларов).

    (d) Суммы, исключенные из чистых корректировок по разделу 482 —

    (1) В целом. Сумма исключается из расчета чистой корректировки по разделу 482, если требования пунктов (d) (2), (3) или (4) этого раздела выполнены в отношении этой суммы.

    (2) Применение указанного метода статьи 482 —

    (i) В целом. Сумма исключается из расчета чистой корректировки по разделу 482, если налогоплательщик устанавливает, что как указанный метод, так и требования к документации настоящего параграфа (d) (2) выполнены в отношении этой суммы.Для целей этого параграфа (d) метод будет считаться указанным методом, если он описан в правилах раздела 482, и метод применяется к транзакциям рассматриваемого типа. Неуказанный метод не считается указанным методом. См. §§ 1.482-3 (e) и 1.482-4 (d).

    (ii) Требования к конкретному методу.

    (A) Указанное требование метода считается выполненным, если налогоплательщик выбирает и применяет указанный метод разумным образом. Выбор и применение указанного метода налогоплательщиком является разумным только в том случае, если, учитывая доступные данные и применимые методы ценообразования, налогоплательщик обоснованно пришел к выводу, что этот метод (и его применение этого метода) обеспечивает наиболее надежную оценку результатов коммерческой деятельности в рамках принципы правила наилучшего метода из § 1.482-1 (с). Налогоплательщик может обоснованно сделать вывод о том, что указанный метод обеспечивает наиболее надежную меру рыночного результата, только если он приложил разумные усилия для оценки потенциальной применимости других указанных методов в соответствии с принципами правила наилучшего метода. Степень такой оценки обычно будет зависеть от характера имеющихся данных и может варьироваться от случая к случаю и от метода к методу. Эта оценка не может повлечь за собой исчерпывающий анализ или подробное применение каждого метода.Скорее, после достаточно тщательного поиска релевантных данных налогоплательщик должен подумать, какой метод обеспечит наиболее надежную оценку результата, полученного с учетом этих данных. Характер доступных данных может позволить налогоплательщику сделать разумный вывод о том, что конкретный указанный метод обеспечивает более надежную оценку результата вытянутой руки, чем один или несколько других указанных методов, и, соответственно, дальнейшее рассмотрение таких других указанных методов не требуется. . Кроме того, налогоплательщику не обязательно делать вывод о том, что выбранный указанный метод обеспечивает более надежную меру рыночного результата, чем любой неуказанный метод.Примеры, иллюстрирующие выбор указанного метода в соответствии с этим параграфом (d) (2) (ii), см. В § 1.482-8. Обоснованность вывода налогоплательщика должна определяться с учетом всех фактов и обстоятельств. Факторы, относящиеся к этому определению, включают следующее:

    (1) Опыт и знания налогоплательщика, включая всех членов контролируемой группы налогоплательщика.

    (2) Степень доступности достоверных данных и их разумный анализ.Налогоплательщик должен провести достаточно тщательный поиск данных, необходимых для определения того, какой метод следует выбрать и как его применять. При определении объема достаточно тщательного поиска данных затраты на дополнительные усилия по поиску новых данных могут быть сопоставлены с вероятностью нахождения дополнительных данных, которые улучшили бы надежность результатов, и суммой, на которую любые новые данные могут изменить налогооблагаемый доход налогоплательщика. Кроме того, налогоплательщик должен использовать самые последние достоверные данные, доступные до конца отчетного налогового года.Хотя налогоплательщик не обязан искать соответствующие данные после окончания налогового года, налогоплательщик должен вести в качестве основного документа, описанного в параграфе (d) (2) (iii) (B) (9) этого раздела, любые соответствующие данные, которые он получает после окончания налогового года, но до подачи декларации, если эти данные помогут определить, сообщил ли налогоплательщик о своем истинном налогооблагаемом доходе.

    (3) Степень, в которой налогоплательщик выполнил соответствующие требования, изложенные в положениях раздела 482 в отношении применения метода.

    (4) Степень, в которой налогоплательщик разумно полагался на исследование или другой анализ, выполненный профессионалом, имеющим квалификацию для проведения такого исследования или анализа, включая юриста, бухгалтера или экономиста. Является ли специалист сотрудником налогоплательщика или связан с ним, не имеет решающего значения при оценке надежности этого исследования или анализа, если исследование или анализ являются объективными, тщательными и хорошо аргументированными. Такая уверенность обоснована только в том случае, если налогоплательщик раскрыл профессионалу всю соответствующую информацию о контролируемых сделках, о которых идет речь.На исследование или анализ, на которые разумно полагались в предыдущем году, можно разумно полагаться в текущем году, если соответствующие факты и обстоятельства не изменились или если исследование или анализ были соответствующим образом модифицированы, чтобы отразить любые изменения фактов и обстоятельств.

    (5) Если налогоплательщик попытался определить результат вытянутой руки, используя более одного неконтролируемого сопоставимого показателя, независимо от того, произвольно ли налогоплательщик выбрал результат, который соответствует крайней точке в диапазоне результатов, полученных из неконтролируемых сопоставимых показателей.Такой результат, как правило, вряд ли будет ближе всего к результату на расстоянии вытянутой руки. Если неконтролируемые сопоставимые показатели, которые налогоплательщик использует для определения результата вытянутой руки, описаны в § 1.482-1 (e) (2) (iii) (B), одним из разумных методов выбора точки в диапазоне может быть метод, предусмотренный в § 1.482-1 (е) (3).

    (6) Степень, в которой налогоплательщик полагался на методологию трансфертного ценообразования, разработанную и применяемую в соответствии с Соглашением о предварительном ценообразовании за предыдущий налоговый год или специально одобренную Налоговой службой в соответствии с аудитом трансфертного ценообразования рассматриваемых транзакций за предыдущий налоговый год, при условии, что налогоплательщик применил утвержденный метод разумно и последовательно с его предыдущим применением, а факты и обстоятельства, связанные с использованием метода, не изменились существенно с момента действия IRS, или если факты и обстоятельства изменились таким образом, что существенно влияют на достоверность результатов, налогоплательщик вносит соответствующие корректировки, чтобы отразить такие изменения.

    (7) Размер чистой корректировки трансфертного ценообразования по отношению к размеру контролируемой операции, из которой возникла корректировка.

    (B) Метод определения стоимости услуг. Выбор налогоплательщиком метода определения стоимости услуг для определенных услуг, описанный в § 1.482-9 (b), и его применение этого метода к транзакции контролируемых услуг будет считаться разумным для целей указанного требования метода, только если налогоплательщик разумно распределил и распределенные расходы в соответствии с § 1.482-9 (k), и обоснованно пришел к выводу, что транзакция с контролируемыми услугами удовлетворяет требованиям, описанным в § 1.482-9 (b) (2). Обоснованность вывода налогоплательщика должна определяться с учетом всех фактов и обстоятельств. Факторы, относящиеся к этому определению, включают факторы, описанные в параграфе (d) (2) (ii) (A) этого раздела, в той степени, в которой это применимо.

    (iii) Требования к документации —

    (A) В общем. Требование к документации этого параграфа (d) (2) (iii) выполняется, если налогоплательщик ведет достаточную документацию, чтобы установить, что налогоплательщик сделал разумный вывод о том, что, учитывая доступные данные и применимые методы ценообразования, метод (и его применение этого метод) обеспечил наиболее надежную меру вытянутой руки в соответствии с принципами правила наилучшего метода, изложенного в § 1.482-1 (c), и предоставляет эту документацию Налоговой службе в течение 30 дней с момента запроса в связи с проверкой налогового года, к которому относится документация. За исключением документации, описанной в параграфах (d) (2) (iii) (B) (9) и (10) этого раздела, эта документация должна существовать на момент подачи декларации. Директор округа может по своему усмотрению оправдать незначительное или непреднамеренное непредоставление необходимых документов, но только в том случае, если налогоплательщик приложил добросовестные усилия, чтобы выполнить требования, и налогоплательщик незамедлительно устранит отказ, когда о нем станет известно.Требуемая документация делится на две категории: основные документы и справочные документы, как описано в параграфах (d) (2) (iii) (B) и (C) этого раздела.

    (В) Основные документы. Основные документы должны точно и полностью описывать основной анализ трансфертного ценообразования, проводимый налогоплательщиком. Документация должна включать следующее:

    (1) Обзор бизнеса налогоплательщика, включая анализ экономических и юридических факторов, влияющих на ценообразование его собственности или услуг;

    (2) Описание организационной структуры налогоплательщика (включая организационную схему), охватывающее все связанные стороны, участвующие в транзакциях, потенциально значимых в соответствии с разделом 482, включая иностранные филиалы, транзакции которых прямо или косвенно влияют на ценообразование на недвижимость или услуги в Соединенных Штатах;

    (3) Любая документация, явно требуемая правилами в соответствии с разделом 482;

    (4) Описание выбранного метода и объяснение того, почему был выбран этот метод, включая оценку того, были ли соблюдены нормативные условия и требования для применения этого метода, если таковые имеются;

    (5) Описание рассмотренных альтернативных методов и объяснение того, почему они не были выбраны;

    (6) Описание контролируемых транзакций (включая условия продажи) и любых внутренних данных, используемых для анализа этих транзакций.Например, если применяется метод разделения прибыли, документация должна включать график с указанием общих доходов, затрат и активов (с корректировками для различных методов бухгалтерского учета и валют) для каждого контролируемого налогоплательщика, участвующего в соответствующей коммерческой деятельности и с подробным описанием распределения таких предметов к этой деятельности. Аналогичным образом, если применяется метод, основанный на затратах (например, метод затрат плюс, метод затрат на услуги для определенных услуг или метод сопоставимой прибыли с показателем уровня прибыли на основе затрат), документация должна включать описание способа в котором соответствующие затраты определяются, распределяются и распределяются по соответствующей контролируемой операции.

    (7) Описание сопоставимых объектов, которые использовались, как оценивалась сопоставимость и какие (если таковые имелись) корректировки были сделаны;

    (8) Объяснение экономического анализа и прогнозов, использованных при разработке метода. Например, если применяется метод разделения прибыли, налогоплательщик должен предоставить объяснение анализа, проведенного для определения того, как будет разделена прибыль;

    (9) Описание или краткое изложение любых соответствующих данных, которые налогоплательщик получает после окончания налогового года и до подачи налоговой декларации, которые помогут определить, выбрал ли налогоплательщик и применил ли указанный метод разумным образом; а также

    (10) Общий указатель основных и справочных документов и описание системы ведения документации, используемой для каталогизации и доступа к этим документам.

    (C) Справочные документы. Предположения, выводы и позиции, содержащиеся в основных документах, обычно основываются на дополнительных справочных документах и ​​подкрепляются ими. Документы, подтверждающие основную документацию, могут включать документы, перечисленные в § 1.6038A-3 (c), которые иначе не описаны в параграфе (d) (2) (iii) (B) этого раздела. Каждый документ, перечисленный в этих нормативных актах, может не иметь отношения к определению цен в соответствии с конкретными фактами и обстоятельствами налогоплательщика, и, следовательно, каждый из этих документов не нужно поддерживать при любых обстоятельствах.Более того, другие документы, не перечисленные в этих правилах, могут потребоваться для установления того, что метод налогоплательщика был выбран и применен таким образом, который обеспечил наиболее надежную оценку результата вытянутой руки в соответствии с принципами правила наилучшего метода в § 1.482-1 ( в). Справочные документы не нужно предоставлять в Налоговую службу в ответ на запрос основных документов. Если Налоговая служба впоследствии запрашивает справочные документы, налогоплательщик должен предоставить эту документацию Налоговой службе в течение 30 дней с момента запроса.Однако районный директор может по своему усмотрению продлить период подготовки справочной документации.

    (D) Удовлетворение требований к документации, описанных в § 1.482-7 (k) (2) с целью соблюдения правил для CSA согласно § 1.482-7, также удовлетворяет всем требованиям к документации, перечисленным в параграфе (d) ( 2) (iii) (B) этого раздела, за исключением требований, перечисленных в параграфах (d) (2) (iii) (B) (2) и (10) этого раздела, в отношении CST и PCT, описанных в § 1.482-7 (b) (1) (i) и (ii), при условии, что документация также удовлетворяет требованиям пункта (d) (2) (iii) (A) этого раздела.

    (3) Применение неуточненного метода —

    (i) В целом. Корректировка исключается из расчета чистой корректировки по разделу 482, если налогоплательщик устанавливает, что в отношении этой суммы соблюдены как неуказанный метод, так и требования к документации настоящего пункта (d) (3).

    (ii) Неуказанные требования к методу —

    (A) В общем.Если был применен метод, отличный от указанного, требование неопределенного метода считается выполненным, если выполняются требования параграфа (d) (3) (ii) (B) или (C) этого раздела, в зависимости от ситуации.

    (B) Указанный метод потенциально применим. Если транзакция относится к типу, для которого методы указаны в правилах в соответствии с разделом 482, тогда налогоплательщик будет считаться выполнившим требование неопределенного метода, если налогоплательщик разумно заключает, с учетом имеющихся данных, что ни один из указанных методов не был применен. вероятно, обеспечит надежную оценку результата на расстоянии вытянутой руки, и что он выбрал и применил неуказанный метод таким образом, который, вероятно, обеспечил бы надежную оценку результата вытянутой руки.Налогоплательщик может обоснованно сделать вывод о том, что ни один указанный метод не может обеспечить надежную оценку результата вытянутой руки, только если он приложил разумные усилия для оценки потенциальной применимости указанных методов в соответствии с принципами правила наилучшего метода. . Тем не менее, налогоплательщику необязательно делать вывод о том, что выбранный метод обеспечивает более надежную меру рыночного результата, чем любой другой неуказанный метод. Обоснованность вывода налогоплательщика должна определяться с учетом всех фактов и обстоятельств.Факторы, относящиеся к этому выводу, включают факторы, изложенные в параграфе (d) (2) (ii) данного раздела.

    (C) Указанный метод не применим. Если транзакция относится к типу, для которого в правилах раздела 482 не указаны методы, то считается, что налогоплательщик выполнил требование о неуказанном методе, если он выбрал и применил неуказанный метод разумным образом. Для целей настоящего пункта (d) (3) (ii) (C) выбор и применение налогоплательщика является разумным, если налогоплательщик обоснованно приходит к выводу, что метод (и его применение этого метода) обеспечивает наиболее надежную оценку рыночной независимости результат в соответствии с принципами правила наилучшего метода из § 1.482-1 (с). Тем не менее, налогоплательщику необязательно делать вывод о том, что выбранный метод обеспечивает более надежную меру рыночного результата, чем любой другой неуказанный метод. Обоснованность вывода налогоплательщика должна определяться с учетом всех фактов и обстоятельств. Факторы, относящиеся к этому выводу, включают факторы, изложенные в параграфе (d) (2) (ii) данного раздела.

    (iii) Требования к документации —

    (A) В общем. Требование к документации этого параграфа (d) (3) выполняется, если налогоплательщик ведет достаточную документацию, чтобы установить, что требование неуказанного метода параграфа (d) (3) (ii) этого раздела выполнено, и предоставляет эту документацию внутреннему Служба доходов в течение 30 дней с момента запроса.Эта документация должна существовать на момент подачи декларации. Директор округа может по своему усмотрению оправдать незначительное или непреднамеренное непредоставление необходимых документов, но только в том случае, если налогоплательщик приложил добросовестные усилия, чтобы выполнить требования, и налогоплательщик незамедлительно устранит отказ, когда о нем станет известно.

    (B) Основные и справочные документы. См. Параграфы (d) (2) (iii) (B) и (C) этого раздела для получения информации о правилах, касающихся этих двух категорий необходимой документации.

    (4) Определенные иностранные по отношению к иностранным сделкам. Для целей расчета чистой корректировки по разделу 482 любое увеличение налогооблагаемой прибыли в результате распределения в соответствии с разделом 482, относящееся к любой контролируемой операции исключительно между иностранными корпорациями, будет исключено, если только учет этой операции не влияет на определение дохода любой из корпораций от источники в Соединенных Штатах или налогооблагаемый доход, фактически связанный с ведением торговли или бизнеса в Соединенных Штатах.

    (5) Особое правило. Если обычный налог (как определено в разделе 55 (c)), взимаемый с налогоплательщика, определяется на основе суммы, отличной от налогооблагаемого дохода, эта сумма должна рассматриваться как налогооблагаемый доход налогоплательщика для целей раздела 6662 (e) (3). Соответственно, для налогоплательщиков, чей обычный налог определяется исходя из суммы, отличной от налогооблагаемого дохода, увеличение этой суммы в результате распределения по разделу 482 представляет собой чистую корректировку налогоплательщика по разделу 482.

    (6) Примеры. Принципы этого параграфа (d) иллюстрируются следующими примерами:

    Пример 1.

    (i) Налоговая служба вносит следующие корректировки в соответствии с разделом 482 за налоговый год:

    (1) Относится к увеличению валового дохода из-за увеличения выплат роялти 9 000 000 долл. США
    (2) Корректировка не на 200 или 400 процентов 2 000 000
    (3) Относится к уменьшению себестоимости проданных товаров из-за уменьшения себестоимости плюс наценка соответствующего продавца 9 000 000
    Итого по разделу 482 корректировки 20 000 000

    (ii) Налогоплательщик имеет валовую выручку в размере 75 миллионов долларов после всех корректировок по разделу 482.Налогоплательщик устанавливает, что для корректировок номер один и три он применил метод трансфертного ценообразования, указанный в разделе 482, выбор и применение метода были разумными, он задокументировал анализ ценообразования и передал эту документацию в IRS в течение 30 дней с момента запрос. Соответственно, 18 миллионов долларов исключаются из расчета корректировки раздела 482 нетто. Поскольку чистая корректировка по разделу 482 составляет два миллиона долларов, существенного искажения оценки нет.

    Пример 2.

    (i) Налоговая служба вносит следующие корректировки в соответствии с разделом 482 за налоговый год:

    (1) Относится к увеличению валового дохода из-за увеличения выплат роялти 9 000 000 долл. США
    (2) Относится к корректировке, которая составляет 200 или более процентов от правильной цены раздела 482 2 000 000
    (3) Относится к уменьшению себестоимости проданных товаров из-за уменьшения себестоимости плюс наценка соответствующего продавца 9 000 000
    Итого по разделу 482 корректировки 20 000 000

    (ii) Налогоплательщик имеет валовую выручку в размере 75 миллионов долларов после всех корректировок по разделу 482.Налогоплательщик устанавливает, что для корректировок номер один и три он применил метод трансфертного ценообразования, указанный в разделе 482, выбор и применение метода были разумными, он задокументировал этот анализ и передал документацию в IRS в течение 30 дней. Соответственно, восемнадцать миллионов долларов исключаются из расчета корректировок трансфертного ценообразования по разделу 482 для целей применения теста на пять миллионов долларов или 10% от валовой выручки. Поскольку чистая корректировка по разделу 482 составляет всего два миллиона долларов, налогоплательщик не подлежит штрафу за чистую корректировку.Однако налогоплательщик может быть подвергнут транзакционному штрафу за недоплату налога, относящуюся к корректировке на два миллиона долларов.

    Пример 3.

    CFC1 и CFC2 являются контролируемыми иностранными корпорациями по смыслу раздела 957. Применяя раздел 482, IRS запрещает вычет в размере 25 миллионов долларов процентов, уплаченных CFC1 CFC2, что приводит к тому, что американский акционер CFC1 имеет избыточное включение в подчасть F. пять миллионов долларов. Никаких других корректировок в соответствии с разделом 482 в отношении контролируемых налогоплательщиков не производится.Однако увеличение не влияет на определение дохода CFC1 или CFC2 из источников в Соединенных Штатах или налогооблагаемого дохода, фактически связанного с ведением торговли или бизнеса в Соединенных Штатах. Соответственно, существенных искажений оценки нет.

    (e) Особые правила в случае переноса и переноса. Если имеется существенное или валовое искажение оценки за налоговый год, которое приводит к убыткам, вычетам или кредитам, которые переносятся на другой налоговый год, то транзакционный штраф и чистый штраф за корректировку будут налагаться на любую возникшую в результате недоплату налога в этом налоговом году. другой налоговый год.При определении наличия существенного или валового искажения оценки за налоговый год никакие суммы, перенесенные из другого налогового года, не включаются. Следующий пример иллюстрирует принцип этого параграфа (e):

    Пример.

    Налоговая служба вносит поправку в раздел 482 на шесть миллионов долларов в налоговом году 1, никакая часть которой не исключается в соответствии с параграфом (d) этого раздела. В декларации о доходах налогоплательщика за 1 год указывается убыток в размере трех миллионов долларов, который был перенесен в налоговую декларацию налогоплательщика за 2 год и использован для уменьшения подоходного налога, который в противном случае подлежал уплате за год 2.Было установлено, что выделение шести миллионов долларов представляет собой существенное искажение оценки, и налагается штраф за недоплату налога в 1-м году из-за существенного искажения оценки и за недоплату налога в 2-м году из-за неприятия налога. чистый операционный убыток за год 2. Для целей определения наличия существенного или валового искажения оценки за год 2, уменьшение чистого операционного убытка на три миллиона долларов не будет добавлено ни к каким корректировкам по разделу 482, сделанным в отношении года 2.

    (f) Правила согласования между штрафом за транзакцию и штрафом за корректировку нетто —

    (1) Согласование нетто-корректировки по разделу 482 с учетом штрафа за корректировку-нетто и искажения общей оценки с учетом штрафа за транзакцию. При определении того, превышает ли чистая корректировка по разделу 482 пять миллионов долларов или 10 процентов валовой выручки, будет приниматься во внимание корректировка, относящаяся к существенному или валовому искажению оценки, которое подлежит транзакционному штрафу.Если чистая корректировка по разделу 482 превышает пять миллионов долларов или десять процентов валовой выручки, любая часть такой суммы, относящаяся к валовому искажению оценки, будет подвергаться транзакционному штрафу по ставке сорок процентов, но не будет также подлежать чистый штраф за корректировку в размере двадцати процентов. На оставшуюся сумму взимается штраф за корректировку нетто по ставке в двадцать процентов, даже если такая сумма меньше пяти миллионов долларов или десяти процентов валовой выручки.

    (2) Координация корректировки по разделу 482 нетто с учетом штрафа за корректировку нетто и существенных искажений оценки с учетом штрафа за транзакцию. Если чистая корректировка по разделу 482 превышает двадцать миллионов долларов или 20 процентов валовой выручки, вся сумма корректировки подлежит штрафу за чистую корректировку по ставке сорок процентов. Никакая часть корректировки не подлежит штрафу за транзакцию в размере двадцати процентов.

    (3) Примеры.Следующие примеры иллюстрируют принципы этого параграфа (f):

    Пример 1.

    (i) Применяя раздел 482, Налоговая служба вносит следующие корректировки за налоговый год:

    (1) Относится к корректировке, которая составляет 400 или более процентов от правильного результата сечения 482 на расстоянии вытянутой руки 2 000 000 долл. США
    (2) Не на 200 или 400 процентов 2 500 000
    Всего 4 500 000

    (ii) Налогоплательщик имеет валовую выручку в размере 75 миллионов долларов после всех корректировок по разделу 482.Ни одна из корректировок не исключена в соответствии с пунктом (d) (Суммы, исключенные из чистых корректировок по разделу 482) этого раздела при определении теста на пять миллионов долларов или 10% валовой выручки в соответствии с разделом 6662 (e) (1) (B) ( II). Чистая корректировка по разделу 482 (4,5 миллиона долларов) меньше меньшего из пяти миллионов долларов или десяти процентов валовой выручки (75 миллионов долларов × 10% = 7,5 миллиона долларов). Таким образом, нет существенного искажения оценки. Однако корректировка на два миллиона долларов связана с грубым искажением оценки.Соответственно, налогоплательщик может быть подвергнут штрафу в соответствии с разделом 6662 (h), равным 40 процентам недоплаты налога, относящимся к искажению валовой оценки в два миллиона долларов. Корректировка в 2,5 миллиона долларов не подлежит штрафу в соответствии с разделом 6662 (b) (3).

    Пример 2.

    Факты те же, что и в Примере 1, за исключением того, что валовая выручка налогоплательщика составляет 40 миллионов долларов. Чистая корректировка по разделу 482 (4,5 миллиона долларов) больше, чем меньшее из пяти миллионов долларов или десяти процентов валовой выручки (40 миллионов долларов × 10% = 4 миллиона долларов).Таким образом, критерий 5 миллионов долларов или 10% валовой выручки был выполнен. Корректировка на два миллиона долларов связана с грубым искажением оценки. Соответственно, налогоплательщик подлежит штрафу в соответствии с разделом 6662 (h), равным 40 процентам недоплаты налога, относящимся к искажению валовой стоимости в два миллиона долларов. Корректировка на 2,5 миллиона долларов подлежит наложению штрафа в соответствии с разделами 6662 (a) и 6662 (b) (3), равным 20 процентам недоплаты налога, относящимся к существенному искажению оценки.

    Пример 3.

    (i) Применяя раздел 482, Налоговая служба вносит следующие корректировки трансфертного ценообразования на налоговый год:

    (1) Относится к корректировке, которая составляет 400 или более процентов от правильного результата сечения 482 на расстоянии вытянутой руки 6 000 000 долл. США
    (2) Не на 200 или 400 процентов 15 000 000
    Всего 21 000 000

    (ii) Ни одна из корректировок не исключена в соответствии с пунктом (d) (Суммы, исключенные из чистых корректировок по разделу 482) при определении теста на двадцать миллионов долларов или 20% валовой выручки в соответствии с разделом 6662 (h).Чистая корректировка по разделу 482 (21 миллион долларов) превышает двадцать миллионов долларов и, таким образом, представляет собой грубое искажение оценки. Соответственно, к общей корректировке применяется штраф за чистую корректировку, равный 40 процентам недоплаты налога, относящийся к искажению валовой оценки на 21 миллион долларов. Корректировка в шесть миллионов долларов не будет отдельно включаться для целей какого-либо дополнительного штрафа в соответствии с разделом 6662.

    (g) Дата вступления в силу / начала применения —

    (1) В целом.Этот раздел обычно применяется 9 февраля 1996 года. Однако налогоплательщики могут по своему усмотрению применять этот раздел ко всем открытым налоговым годам, начинающимся после 31 декабря 1993 года.

    (2) Особые правила. Положения пунктов (d) (2) (ii) (B), (d) (2) (iii) (B) (4) и (d) (2) (iii) (B) (6) настоящего Разделы применяются для налоговых лет, начинающихся после 31 июля 2009 г. Однако налогоплательщики могут выбрать применение положений пунктов (d) (2) (ii) (B), (d) (2) (iii) (B) ( 4) и (d) (2) (iii) (B) (6) настоящего раздела на более ранние налоговые годы в соответствии с правилами, изложенными в § 1.482-9 (п) (2).

    [Т. 8656, 61 FR 4880, 9 февраля 1996 г .; T.D.8656, 61 FR 14248, 1 апреля 1996 г .; 62 FR 46877, 5 сентября 1997 г., с поправками, внесенными T.D.9278, 71 FR 44518, 4 августа 2006 г .; T.D.9441, 74 FR 390, 5 января 2009 г .; T.D.9456, 74 FR 38875, 4 августа 2009 г .; T.D. 9568, 76 FR 80136, 22 декабря 2011 г.]

    15 Кодекс США § 80a – 17 — Операции определенных аффилированных лиц и андеррайтеров | Кодекс США | Закон США

    Ссылки в тексте

    Закон о фондовых биржах 1934 года, упомянутый в подст. (f) (1) (B), (2), закон от 6 июня 1934 г., гл.404, 48 Стат. 881, который в основном относится к главе 2B (§78a и последующие) этого заголовка. Для полной отнесения этого Закона к Кодексу см. Раздел 78a этого заголовка и Таблицы.

    На дату вступления в силу данного подраздела, указанного в подразделах. (h) и (i), см. разделы 80a – 52 этого заголовка.

    Поправки

    2010 — Подст. (е) (4). Паб. L. 111–203, §985 (d) (4) (A), заменено «Нет члена национальной биржи ценных бумаг» на «Нет такого члена».

    Подсек. (е) (6).Паб. L. 111–203, §985 (d) (4) (B), заменено «компания, может служить» на «компания может служить».

    1999 — п. (а) (4). Паб. L. 106–102, §212, добавлен абз. (4).

    Подсек. (е). Паб. L. 106–102, §211 (a), добавлен заголовок, первое предложение обозначено как абз. (1) и пп. (1) — (3) как (A) — (C), соответственно, обозначенные в предложениях со второго по пятое как части. (2) — (5), соответственно, и поля повторно выровнены, и добавлены пар. (6).

    1987 — п. (час). Паб. L. 100–181 вычеркнуто второе предложение, которое гласит: «В случае, если какой-либо такой документ на дату вступления в силу настоящей главы не соответствует требованиям этого подраздела и не будет изменен для соответствия им до истечения срока действия. В течение указанного года такая компания может, тем не менее, оставаться зарегистрированной инвестиционной компанией и не будет считаться нарушающей данный подраздел, если до указанной даты истечения срока каждый такой директор или должностное лицо подал в Комиссию письменный отказ от любых защитных положений документ в той степени, в которой он не соответствует данному подразделу, и каждое такое лицо, впоследствии избранное или назначенное, должно до вступления в должность подать аналогичный отказ.”

    Подсек. (я). Паб. L. 100–181 вычеркнуто второе предложение, которое гласит: «В случае, если какой-либо такой контракт или соглашение на дату вступления в силу настоящей главы не соответствует требованиям этого подраздела и в него не вносятся поправки для соответствия им до По истечении указанного одного года этот подраздел не будет считаться нарушенным, если до указанной даты истечения срока каждый такой инвестиционный консультант или основной андеррайтер подал в Комиссию отказ в письменной форме от любых защитных положений контракта или соглашения с в той степени, в которой он не соответствует требованиям настоящего подраздела.”

    1970 — п. (е). Паб. L. 91–547, §9 (a), предусмотренный в п. (1) для зарегистрированной инвестиционной компании, которая является коллективным фондом, поддерживаемым органом банка для хранения своих ценных бумаг и аналогичных инвестиций в ведении банка-спонсора, уполномоченного зарегистрированной управляющей компании или ее хранителя (с согласия управляющей компании) с учетом нормотворческих полномочий Комиссии депонировать ценные бумаги управляющей компании в центральном депозитарии сертификатов, учрежденном национальной биржей ценных бумаг или зарегистрированной национальной ассоциацией ценных бумаг, и при условии, что если инвестиционная компания нанимает банк в качестве хранителя ценные бумаги и аналогичные вложения, а затем и все его денежные активы, также должны храниться в банке, при условии указания расходов и распоряжения соответствующими должностными лицами компании, и предусматриваться для ведения текущего счета или счетов в одном или нескольких банках в суммах. не превышать сумму залога верности, покрывающего лиц, уполномоченных привлекать средства на счетах.

    Подсек. (грамм). Паб. L. 91–547, §9 (b), заменено «должностное лицо или служащий» на «должностное лицо и служащий» и вставлено «(кроме случаев, когда служащий или служащий имеет такой доступ исключительно через свою должность в качестве служащего или служащего банка)» перед тем, как «быть связанными».

    Подсек. (j). Паб. L. 91–547, §9 (c), добавлен подст. (j).

    Передача функций

    Информацию о передаче функций Комиссии по ценным бумагам и биржам, за некоторыми исключениями, Председателю такой Комиссии см. В Реорг. План №10 от 1950 г., §§1, 2, эфф. 24 мая 1950 г., 15 Ф. 3175, 64 Stat. 1265, изложенный в разделе 78d этого заголовка.

    США — Налогообложение трансграничных слияний и поглощений

    Налоговый закон 2017 г., вступивший в силу в декабре 2017 г., существенно повлиял на международное налогообложение в США. Этот закон представляет собой наиболее обширную переработку федерального налогового законодательства США со времени принятия Закона о налоговой реформе 1986 года. Налоговый закон 2017 года, который затронул как обычные, так и исходящие структуры США, оказывает значительное влияние на многих иностранных покупателей американских компаний.

    Для корпораций центральным элементом Закона о налогах 2017 года является постоянное снижение ставки корпоративного подоходного налога с 35 до 21 процента, которое обычно вступает в силу 1 января 2018 года.

    Налоговый закон 2017 года очень сложен, поскольку он накладывает новый закон на многолетний существующий федеральный налоговый закон США, а также устраняет и изменяет различные разделы существующего налогового законодательства. Казначейство США и IRS были вовлечены в длительный и трудоемкий процесс разработки нормативных положений и руководств, касающихся положений законодательства.Кроме того, обсуждался вопрос о том, примет ли Конгресс США закон о «технических исправлениях», который внесет ретроактивные изменения в Закон о налогах 2017 года; перспективы остаются неопределенными.

    Налоговый закон 2017 года коренным образом изменил налогообложение транснациональных корпораций США и их зарубежных дочерних компаний. Американские транснациональные корпорации по старому закону подлежали немедленному и полному подоходному налогу в США со всех доходов из источников в США и за их пределами. Прибыль иностранных дочерних компаний в соответствии со старым законом, однако, как правило, не облагалась подоходным налогом в США до тех пор, пока прибыль не была репатриирована посредством распределения дивидендов (хотя и в рамках режима анти-отсрочки (подраздел F), который датируется 1962 годом, некоторые категории прибыль иностранных дочерних компаний облагалась налогом в руках корпоративных владельцев в США, как если бы такие суммы были репатриированы посредством распределения дивидендов).

    Напротив, прибыль иностранных дочерних компаний в соответствии с Законом о налогообложении 2017 года либо подлежит немедленному налогообложению в соответствии с расширенными положениями о недопустимости отсрочки, либо полностью освобождена от налогообложения в США. Закон о налогообложении 2017 года в целом сохраняет существующий режим части F, который применяется к пассивному доходу и доходам от продаж и услуг связанных сторон, и создает новый, широкий класс дохода («глобальный нематериальный доход с низким налогообложением» — GILTI), который также является считается репатриированным в год заработка и, таким образом, также подлежит немедленному налогообложению.В то время как GILTI фактически облагается налогом по сниженной ставке, доход подраздела F облагается налогом по полной ставке США.

    Чтобы осуществить этот переход к новому режиму, новый закон включил несколько ключевых особенностей, в том числе:

    • 100-процентный вычет дивидендов, полученных от 10-процентных иностранных корпораций
    • налог на GILTI
    • единовременный переходный налог или налог на условную репатриацию накопленных доходов определенных иностранных корпораций.

    Некоторые из заявленных целей при принятии Закона о налогообложении 2017 года заключались в упрощении и переходе от всемирной системы налогообложения к территориальной налоговой системе (т.е. налоговая система, которая облагает налогом прибыль там, где она получена). Достигает ли этих целей Налоговый закон 2017 года, остается спорным. Налоговый закон 2017 года содержит сложные новые положения, требующие значительного аргументированного анализа и суждений, а также дополнительных административных указаний для надлежащего применения. Хотя может быть номинально правильным заявить, что новая налоговая система движется в сторону территориальной системы — поскольку определенная прибыль, полученная иностранными дочерними компаниями, не подлежит немедленному налогообложению и не будет облагаться налогом при репатриации, — необлагаемая налогом прибыль (в большинстве ситуаций ) небольшая часть пула прибыли.Более того, расширив режим анти-отсрочки и включив в него GILTI (хотя и по пониженной эффективной ставке), Закон о налогообложении 2017 года расширяет базу трансграничного дохода, который подлежит немедленному налогообложению в США.

    Другими ключевыми положениями Закона о налогообложении 2017 года являются пониженная ставка налога для нового класса доходов, получаемых непосредственно американскими корпорациями («доход от нематериальных активов, полученных из-за рубежа» — FDII), и новый налог («налог на снижение базы и налог на злоупотребления»). ‘- BEAT) по вычетам, произведенным корпорациями США родственным иностранным лицам.

    В этом отчете более подробно рассматриваются различные положения Закона о налогах 2017 года. В целом важно помнить, что многие положения Закона о налогах 2017 года затрагивают иностранных покупателей объектов в США и, в более общем плане, иностранные транснациональные корпорации, ведущие значительные операции в США. На практике некоторые положения будут действовать для увеличения налогооблагаемой прибыли в США, когда это применимо. В связи с внесенными существенными изменениями рассмотрение Закона о налогах от 2017 года особенно важно при проведении комплексной налоговой проверки, определении налоговых возмещений и планировании интеграции приобретения.С точки зрения налоговой должной осмотрительности, основные направления с точки зрения налогового законодательства 2017 года включают, например, рассмотрение:

    • , правильно ли рассчитала целевой объект в США свой обязательный налог на репатриацию (если применимо)
    • , есть ли у цели в США какие-либо структуры или потоки транзакций, которые могут привести к налоговым рискам США, например, в соответствии с режимом BEAT и / или новым правилом гибридного несоответствия.
    • , имеет ли цель в США высокий уровень заемных средств
    • , есть ли у объекта в США какие-либо структуры планирования интеллектуальной собственности (ИС).

    Для тех иностранных компаний со значительными операциями в США, которые не планировали соответствующим образом (например, путем реструктуризации цепочки поставок), коллективное применение определенных положений Налогового закона 2017 года могло иметь неблагоприятные последствия для глобальной эффективной налоговой ставки иностранной компании, несмотря на то, что снижение ставки корпоративного налога в США.

    Покупка активов или покупка акций

    Решение о приобретении активов или акций имеет значение при оценке потенциальных налоговых рисков, которые покупатель может унаследовать от целевой корпорации.Покупатель активов, как правило, не наследует налоговые риски США цели, за исключением определенных обязательств по преемнику для целей налогообложения штата и местных налогов и определенных налогов штата на франшизу. Кроме того, приобретение активов, составляющих торговлю или бизнес, может привести к амортизируемой деловой репутации для целей налогообложения США. Однако могут возникнуть неблагоприятные налоговые последствия для продавца при приобретении актива (например, возврат амортизации и двойное налогообложение в результате продажи с последующим распределением выручки между иностранными акционерами).

    Напротив, при приобретении акций исторические обязательства цели, включая обязательства по невыплаченным налогам в США, обычно остаются на уровне цели (фактически уменьшая стоимость инвестиций покупателя в акции цели). При приобретении по договоренности обычно и рекомендуется, чтобы продавец разрешил покупателю провести комплексную проверку, которая, как минимум, должна включать проверку:

    • адекватность налоговых провизий / резервов в счетах с указанием открытых лет и незавершенных налоговых проверок
    • Основные различия в бухгалтерских книгах до приобретения и в налоговых балансах
    • наличие особых налоговых атрибутов (т.е.грамм. «Чистый операционный убыток» — NOL), как эти атрибуты были созданы и есть ли какие-либо ограничения на их использование
    • вопросов по приобретению и налоговому планированию после приобретения.

    Согласно принципам федерального налогообложения США, приобретение активов или акций компании-объекта может быть структурировано таким образом, чтобы прибыль или убыток не признавался при обмене (безналоговая реорганизация). Такие сделки позволяют преобразовать корпоративные структуры от простой рекапитализации и вкладов в сложные слияния, поглощения и консолидации.

    Как правило, безналоговая реорганизация требует, чтобы существенная часть общего вознаграждения за приобретение была в форме акций приобретающей корпорации или корпорации, которая контролирует приобретающую корпорацию. Однако для реорганизации приобретенных активов между корпорациями, находящимися под общим контролем, могут использоваться денежные средства и / или иное вознаграждение, не связанное с акциями.

    Могут быть ограничения на отчуждение акций, полученных при безналоговой реорганизации. Покупатель обычно наследует налоговую базу и период владения активами цели, а также налоговые атрибуты цели.Однако, если определенные встроенные убыточные активы импортируются в США, налоговая база таких активов может быть уменьшена до их справедливой рыночной стоимости.

    В налогооблагаемых операциях покупатель обычно получает базовую стоимость в активах или запасах. Таким образом, покупатель может получить более высокие амортизационные отчисления, если приобретенный объект является активом с встроенной прибылью или немедленным списанием расходов на определенные материальные активы в соответствии с Налоговым законодательством 2017 года при приобретении налогооблагаемых активов.

    При определенных типах налогооблагаемого приобретения акций покупатель может рассматривать покупку акций как покупку активов (раздел 338 «Выборы» обсуждается ниже — см. Раздел «Покупка акций»).

    Как правило, штаты и местные муниципалитеты США соблюдают определение федеральным налоговым законодательством операции как облагаемой или не облагаемой налогом обмена.

    Необходимо внимательно рассмотреть возможность приобретения акций или активов объекта в США за границей. Некоторые приобретения могут привести к неблагоприятным налоговым последствиям в соответствии с правилами корпоративной инверсии. В зависимости от количества акций иностранной приобретающей корпорации, выпущенных для целевых акционеров в США, иностранная приобретающая корпорация может рассматриваться как американская корпорация для всех целей федерального подоходного налога США.В некоторых случаях цель в США может потерять возможность уменьшить любую прибыль, связанную с инверсионной транзакцией, за счет налоговых атрибутов цели в США (например, NOL и «иностранные налоговые льготы» — FTC).

    Покупка активов

    При приобретении налогооблагаемых активов приобретенные активы имеют новую стоимостную основу для покупателя (если они не отнесены сразу на расходы в соответствии с Законом о налогах 2017 года). Продавец признает прибыль (капитальную или обычную) на сумму, на которую покупная цена превышает его налоговую базу в активах.Покупка актива обычно дает покупателю возможность выбрать желаемые активы, оставив ненужные активы позади. Хотя выбор по разделу 338 (описанный ниже) рассматривается как покупка активов, он не обязательно допускает выборочную покупку активов цели или уклонение от выполнения ее обязательств.

    Покупка актива может быть рекомендована, если у цели есть потенциальные обязательства и / или такая структура сделки помогает облегчить создание эффективной с точки зрения налогообложения структуры после приобретения.Например, при определенных условиях увеличение налоговой базы в результате транзакции, рассматриваемой как покупка актива, может помочь уменьшить подверженность так называемому налогу на GILTI на перспективной основе. Для обсуждения GILTI см. Раздел «Планирование интеграции интеллектуальной собственности, находящейся в целевой собственности США».

    Закупочная цена

    При налогооблагаемом приобретении активов, составляющих торговлю или бизнес, покупатель и продавец должны распределить покупную цену между приобретенными активами, используя остаточный подход, между семью классами активов, описанными в нормативных актах.Покупатель и продавец связаны любым согласованным распределением покупной цены между активами.

    Одновременная сторонняя оценка стоимости активов может быть полезной.

    Износ и амортизация

    Цена покупки, относящаяся к основным средствам и определенным нематериальным активам, предусматривает будущие налоговые вычеты в форме износа или амортизации.

    Как указывалось ранее, при приобретении актива покупатель получает стоимость активов, приобретенных для целей налогообложения.Часто это приводит к увеличению амортизируемой базы активов, но может привести к ее понижению, если справедливая рыночная стоимость актива меньше налоговой базы продавца.

    Большинство материальных активов амортизируются в течение налогового срока от 3 до 10 лет с использованием методов ускоренной налоговой амортизации, что приводит к увеличению налоговых вычетов.

    Здания амортизируются с использованием линейного метода начисления амортизации, как правило, в течение 39 лет (27,5 лет для жилых зданий).Другим активам, включая амортизируемые улучшения земли и многие не строительные конструкции, может быть назначен период восстановления от 15 до 25 лет с использованием менее ускоренного метода начисления амортизации.

    В некоторых случаях раздел 179 позволяет налогоплательщикам рассматривать в качестве текущих расходов приобретенную стоимость материального имущества и компьютерного программного обеспечения, используемого для активного ведения торговли или бизнеса. Согласно Закону о налогообложении 2017 года ограничение вычитаемых расходов по разделу 179 обычно составляет 1 миллион долларов США (US $.Это ограничение, которое ежегодно корректируется с учетом инфляции, уменьшается в соотношении доллар к доллару до тех пор, пока общая стоимость введенного в эксплуатацию в течение года имущества по разделу 179 превышает 2,5 миллиона долларов США (это ограничение также ежегодно корректируется с учетом инфляции).

    Отдельно от статьи 179, так называемое «квалифицированное имущество», используемое в торговле или бизнесе налогоплательщика или для получения дохода, может подлежать дополнительному амортизационному вычету («бонусная амортизация») в первый год, когда имущество вводится в эксплуатацию. .Закон о налогообложении 2017 года расширяет амортизационные отчисления за счет 100-процентного вычета стоимости квалифицированного имущества (как правило, программного обеспечения и материального амортизируемого имущества со сроком амортизации 20 лет или меньше), которое либо является собственностью первоначального использования, либо приобретено путем покупки у посторонних лиц. Такое имущество должно быть приобретено и введено в эксплуатацию после 27 сентября 2017 года и до 1 января 2023 года. Налоговый закон 2017 года предусматривает 20-процентное постепенное сокращение «бонусной» амортизации для имущества, приобретенного после 2022 года, что, как правило, позволяет предприятиям расходовать 80 процентов, 60 процентов, 40 процентов и 20 процентов стоимости введенного в эксплуатацию имущества в 2023, 2024, 2025 и 2026 годах соответственно.Согласно Закону о налогах 2017 года, амортизация бонусов полностью прекращена в 2027 году.

    В отличие от предыдущего закона, Закон о налогах 2017 года не ограничивает прирост бонуса «собственностью первоначального использования», которая начинается с налогоплательщика. В частности, в соответствии с Законом о налогах от 2017 года как первоначальное, так и бывшее в употреблении материальное имущество, которое является «новым» для налогоплательщика, имеет право на амортизацию бонусов при соблюдении определенных условий. Как правило, собственность является «новой» для налогоплательщика, если у налогоплательщика и его предшественника не было амортизируемой доли в собственности в течение 5-летнего ретроспективного периода.Это изменение, регулирующее немедленное списание расходов, дает иностранным покупателям активов интенсивных компаний США (например, обрабатывающих предприятий) стимул структурировать приобретения бизнеса как покупку активов или предполагаемую покупку активов (например, выборы в соответствии с разделом 338) вместо покупки акций в тех случаях, когда США нацелены на имеет значительные активы, которые можно было бы покрыть 100% расходов. Когда это применимо, правило амортизации 100-процентного бонуса дает покупателям квалифицируемых активов в США возможность вычесть часть покупной цены, относящуюся к квалифицируемому материальному имуществу.

    В связи с расширенным положением об амортизации бонусов также ожидается, что продавец целевой компании в США может быть более склонен продавать активы, чем раньше, из-за снижения ставки корпоративного налога в США и 100-процентных расходов на квалифицируемые покупки амортизируемого материального имущества. Согласно Закону о налогах 2017 года, корпорация C, которая продает актив и реинвестирует выручку в соответствующее амортизируемое материальное имущество, получает налоговую льготу в денежной форме за счет ускорения вычетов. В частности, в соответствии с Законом о налогах 2017 года чистым эффектом является 21-процентный налог на прибыль, полученный от продажи, и 21-процентный вычет из реинвестированной выручки, если имущество соответствует критериям 100-процентного списания расходов.

    Бонусная амортизация автоматически применяется к квалифицированной собственности, если только налогоплательщик не решит отказаться от бонусной амортизации полностью или в отношении определенных классов возврата активов. При таком выборе налогоплательщик амортизирует активы, подлежащие выбору, в соответствии с обычными правилами амортизации, включая ускоренную амортизацию, если применимо. Налогоплательщики, желающие дополнительно сократить амортизационные отчисления, могут выбрать использование «альтернативной системы амортизации», согласно которой активы амортизируются линейным методом в течение более длительного периода восстановления.Налогоплательщик также может использовать метод линейной амортизации для определения скорректированной основы квалифицированных инвестиций в бизнес-активы налогоплательщика только для целей FDII и GILTI, при этом собственность налогоплательщика не будет лишена права на бонусную амортизацию для целей федерального налогооблагаемого дохода США.

    С другой стороны, амортизация бонуса не всегда может давать наилучшие результаты из-за возможного взаимодействия с другими налоговыми положениями. Например, в некоторых ситуациях амортизация бонуса может привести к очень большому NOL, который может компенсировать только 80 процентов налогооблагаемого дохода в будущие годы после 1 января 2021 года, или требование о вычетах амортизации бонуса в год приобретения может исключить или ограничить возможность вычета процентов ( в отношении налоговых лет после 1 января 2022 г.), GILTI и благотворительные взносы за год.Поэтому при определенных обстоятельствах может быть предпочтительнее отказаться от начисления бонусов на амортизацию для одного или всех классов собственности.

    Если и расходы по разделу 179, и амортизация бонуса заявлены для одного и того же актива, база актива должна быть сначала уменьшена на расходы по разделу 179, прежде чем применять правила амортизации бонуса.

    Земля не подлежит амортизации для целей налогообложения. Кроме того, ускоренная амортизация, вычет по разделу 179 и бонусная амортизация недоступны для большинства активов, которые считаются преимущественно используемыми за пределами США.

    Как правило, капитализированная стоимость большинства приобретаемых нематериальных активов, включая гудвил, стоимость непрерывной деятельности и неконкурентные условия, подлежит амортизации в течение 15 лет. Для некоторых нематериальных активов, которые не подлежали амортизации до 10 августа 1993 г., существует узкое исключение — так называемые «правила предотвращения оттока», если они были удержаны, использованы или приобретены покупателем (или связанным лицом) до такой даты или если приобретена посторонней стороной, но пользователь нематериального актива не изменился.

    Согласно остаточному методу распределения цены покупки любая уплаченная премия, превышающая совокупную справедливую рыночную стоимость приобретенных активов, обычно характеризуется как дополнительная сумма гудвила и подлежит 15-летней амортизации.

    Затраты, понесенные при приобретении активов — материальных или нематериальных — обычно добавляются к цене покупки и считаются частью их основы, и они амортизируются вместе с приобретенным активом. Налогоплательщику, который производит или иным образом самостоятельно строит материальное имущество, может также потребоваться отнести часть своих косвенных затрат на производство на базу; это может включать процентные расходы, понесенные в течение производственного периода.

    Налоговые атрибуты

    NOL продавца, капитальные убытки, налоговые льготы, запрещенные коммерческие расходы по процентам и другие налоговые атрибуты не передаются покупателю при приобретении налогооблагаемого актива.В определенных обстоятельствах, когда цель имеет существенные налоговые атрибуты, может быть выгодно структурировать сделку как продажу ее активов, чтобы любая признанная прибыль могла быть компенсирована налоговыми атрибутами цели. Такая структура может также снизить потенциальный налог для держателя (ов) целевой компании на продажу его акций, если он сопровождается выбором раздела 338 или 336 (e), чтобы рассматривать покупку акций как покупку ее активов для целей налогообложения (при условии, что сделка соответствует требованиям для таких выборов (см. раздел «Покупка акций»).

    Налог на добавленную стоимость

    В США нет налога на добавленную стоимость (НДС). В некоторых штатах и ​​местных юрисдикциях взимаются налоги с продаж и использования, налоги на валовую выручку и / или другие налоги на передачу прав.

    Налоги на перевод

    США не взимают гербовые сборы на федеральном уровне при передаче нематериальных активов, включая акции, партнерские интересы и доли участия в компаниях с ограниченной ответственностью (LLC). В США не взимается налог с продаж / использования при передаче материальных активов и не взимается налог на передачу недвижимости на передачу недвижимости на федеральном уровне.

    Сорок пять штатов, округ Колумбия и сотни населенных пунктов взимают налог с продаж / использования при передаче материального личного имущества за вознаграждение. Однако освобождение от налога с продаж / использования может применяться к передаче материального личного имущества. Например, во многих штатах действует освобождение от налога с продаж / использования, применимое к случайным, единичным или случайным продажам материальных бизнес-активов. Кроме того, к сделке могут применяться освобождения от налога с продаж / использования, применимые к машинам и оборудованию, используемым при производстве или продаже запасов (продажа для перепродажи).

    В большинстве штатов и / или местностей налог на передачу недвижимого имущества (RETT) облагается налогом на прямую передачу посессорных прав в недвижимом имуществе, включая недвижимое имущество, удерживаемое за плату, и определенные права аренды. Некоторые штаты или населенные пункты налагают RETT на передачу нематериальных активов, таких как акции, доли товарищества и доли участия в ООО. Однако в некоторых из этих штатов / населенных пунктов требуется, чтобы организация соответствовала определенным требованиям, прежде чем вводить RETT, например, квалификацию как определенную «компанию по недвижимости» в определенной юрисдикции.

    Покупка акций

    Как указывалось ранее, при приобретении акций исторические налоговые обязательства целевой компании остаются на уровне целевого показателя, что влияет на стоимость инвестиций покупателя в целевые запасы. Кроме того, налоговая база активов объекта размещения в целом остается неизменной. Целевая компания продолжает амортизировать свои активы в течение оставшегося срока их службы с использованием ранее применявшихся методов. Несмотря на то, что цель сохраняет свои налоговые атрибуты при приобретении акций, использование ею своих NOL и других благоприятных налоговых атрибутов может быть ограничено, если она испытывает так называемую «смену собственности» (см. Раздел «Налоговые убытки и другие атрибуты»).

    Кроме того, многие затраты, понесенные покупателем и целевой компанией в связи с приобретением акций, обычно не могут быть вычтены (но капитализируются на основе приобретенных акций).

    При налогооблагаемой покупке целевых акций может быть принято решение рассматривать покупку акций как покупку активов целевой компании при условии соблюдения определенных требований. Покупатель, если он имеет право, может сделать либо односторонние выборы в соответствии с разделом 338 (g) (338 (g) выборы), либо, если таковые имеются, совместные выборы (с общим материнским предприятием консолидированной группы, членом которой является цель, либо с акционерами целевой корпорации S) в соответствии с разделом 338 (h) (10) (i.е. 338 (h) (10) выборы).

    В качестве альтернативы продавец и цель могут провести совместный выбор при условии, что они удовлетворяют правилам раздела 336 (e) (336 (e) Выборы). Подобно выбору по разделу 338, выбор по разделу 336 (e) рассматривает продажу акций как предполагаемую продажу активов для целей налогообложения, тем самым предоставляя покупателю основу для активов цели, равную справедливой рыночной стоимости. Однако, в отличие от правил раздела 338, покупатель не обязательно должен быть корпорацией.

    При определенных обстоятельствах, связанных с продажей облагаемых налогом акций между связанными сторонами, специальные правила (раздел 304) могут повторно охарактеризовать продажу как операцию выкупа, в которой часть выручки от продажи может рассматриваться как дивиденд продавцу.Будут ли налоговые последствия такой переквалификации неблагоприятными или благоприятными, зависит от фактов. Например, если льготы по налоговому соглашению недоступны, режим дивидендов может привести к наложению налога у источника выплаты в США (WHT) по ставке 30 процентов на часть выручки от продажи, выплачиваемой покупателем из США иностранному продавцу. С другой стороны, режим дивидендов может быть желательным при продаже иностранных целевых акций продавцом из США иностранному покупателю, оба из которых контролируются материнской корпорацией США.В этом случае, при надлежащем планировании, часть итоговых предполагаемых дивидендов от иностранного покупателя и / или иностранной цели может быть освобождена от федерального подоходного налога США в соответствии с освобождением от налога на участие в налоговом законодательстве 2017 года при соблюдении определенных условий.

    Налоговые выплаты и гарантии

    При приобретении акций исторические налоговые обязательства цели остаются на уровне цели. Таким образом, важно, чтобы покупатель обеспечивал заверения и гарантии от продавца (или его акционеров) в договорах купли-продажи акций, чтобы защитить себя от риска возникновения каких-либо обязательств после транзакции (например,грамм. обязательный налог на репатриацию в соответствии с Налоговым законодательством 2017 г.), возникающий в результате предоперационной деятельности объекта размещения.

    Если речь идет о значительных суммах, покупатель обычно проводит комплексную проверку налоговых дел объекта размещения. Как правило, покупатель требует налоговой компенсации на период, по крайней мере, до истечения срока исковой давности, включая продление. Положения о возмещении убытков иногда включают ограничение ответственности возмещающей стороны или указывают сумму в долларах, которая должна быть достигнута до выплаты возмещения. Обратите внимание, что KPMG LLP в США не может и не предоставляет юридических консультаций. Цель этого параграфа — предоставить общую информацию о налоговых возмещениях и гарантиях, которые должны быть рассмотрены и адаптированы юрисконсультом клиента с учетом фактов и обстоятельств клиента.

    Налоговые убытки и прочая атрибутика

    Налоговый закон 2017 года изменяет правила, регулирующие использование NOL, и эти правила были дополнительно изменены Законом о помощи, помощи и экономической безопасности в связи с коронавирусом (Закон CARES), подписанным 27 марта 2020 года.Всего:

    1) НОЛ, возникающие в налоговые годы, начинающиеся 31 декабря 2017 года или ранее, могут быть перенесены на 2 года назад и на 20 лет вперед и могут компенсировать до 100 процентов налогооблагаемого дохода корпорации.

    2) НОЛ, возникающие в налоговые годы, начинающиеся после 31 декабря 2017 г. и до 1 января 2021 г., могут быть перенесены на 5 лет назад и на неопределенный срок, и могут компенсировать до 100 процентов налогооблагаемой прибыли корпорации в налоговые годы, начинающиеся до 1 января 2021 г. ( до 80 процентов налогооблагаемого дохода корпорации в налоговые годы, начинающиеся после 31 декабря 2020 г.).

    3) НОЛ, возникающие в налоговые годы, начинающиеся 1 января 2021 года или после этой даты, могут переноситься на неопределенный срок, но не могут быть перенесены обратно и могут компенсировать до 80 процентов налогооблагаемого дохода корпорации.

    В результате различных правил переноса и переноса на будущие периоды, а также ограничений налогооблагаемого дохода корпорациям (и потенциальным покупателям) может потребоваться отслеживать NOL отдельно в зависимости от их срока годности.

    Правила использования капитальных убытков остаются неизменными в соответствии с Законом о налогообложении 2017 года и Законом о CARES, который по-прежнему позволяет корпорациям переносить убыток на 3 года назад и переносить его на 5 лет в пределах доступного прироста капитала.

    Раздел 382 налагает одно из наиболее значительных ограничений на использование NOL цели (а также на капитальные убытки и кредиты, а также на недопустимые переносы коммерческих процентов на расходы). Раздел 382 обычно применяется, когда целевая компания, являющаяся убыточной корпорацией, претерпевает «смену собственника». Как правило, смена собственника происходит, когда более 50 процентов бенефициарного владения акциями убыточной корпорации переходят из рук в руки в течение установленного периода (обычно 3 года). ).

    Годовое ограничение на сумму налогооблагаемого дохода после изменения, которое может быть компенсировано NOL до изменения («ограничение раздела 382»), как правило, равно скорректированной стоимости капитала убыточной корпорации, умноженной на долгосрочное освобождение от налогов. ставка, установленная IRS.Скорректированная стоимость капитала, используемая при расчете годового ограничения, обычно представляет собой стоимость капитала убыточной корпорации непосредственно перед сменой собственника, с учетом некоторых возможных корректировок в сторону понижения. Общие корректировки включают задолженность по приобретению, перенесенную на убыточную корпорацию, и определенные взносы в капитал убыточной корпорации в течение 2-летнего периода до смены собственника.

    Если совокупная справедливая рыночная стоимость активов цели превышает совокупную налоговую базу цели в ее активах непосредственно перед сменой владельца («чистая нереализованная встроенная прибыль» — NUBIG), и цель реализует часть или всю свою встроенную прибыль. в прибыли в течение 5-летнего периода признания после смены собственника («признанная встроенная прибыль» — RBIG), с учетом определенных ограничений, годовое ограничение по разделу 382 может быть увеличено на сумму RBIG.В настоящее время превышение гипотетической амортизации цели, основанной на справедливой рыночной стоимости, относящейся к амортизируемым и амортизируемым активам непосредственно перед сменой прав собственности, над фактической амортизацией и амортизацией цели в течение 5-летнего периода признания, может рассматриваться как RBIG и может увеличить годовой лимит. Однако новые правила, предложенные в соответствии с разделом 382 (h), направлены на устранение метода, который позволил бы получить такой результат в отношении смены собственника, происходящей через 30 дней после публикации окончательных положений.(Эти предлагаемые правила спорны и могут быть значительно изменены до публикации в качестве окончательной.)

    Напротив, если справедливая рыночная стоимость целевых активов меньше налоговой базы непосредственно перед сменой владельца («чистый нереализованный встроенный убыток» — NUBIL), любой встроенный убыток, реализованный в течение 5-летнего признания период после смены собственника («признанный встроенный убыток» — RBIL), включая любое превышение фактической амортизации над гипотетической амортизацией, основанной на справедливой рыночной стоимости, относящейся к амортизируемым и амортизируемым активам, может подпадать под действие раздела 382. ограничение.

    Как и в разделе 382, ​​важно отметить, что раздел 383 также направлен на ограничение монетизации налоговых атрибутов убыточной корпорации другой прибыльной корпорацией, а раздел 384 направлен на ограничение возможности убыточной корпорации использовать свои налоговые атрибуты до приобретения в отношении налоговых атрибутов до приобретения. -приобретение встроенной прибыли приобретаемой прибыльной корпорации.

    Помимо изменения правил NOL, Закон о налогообложении 2017 г. также отменил режим альтернативного минимального налога для корпораций (AMT) США для налоговых лет, начинающихся после 2017 г.Избыточные кредиты AMT, которые еще не были востребованы, обычно возвращаются. В соответствии с Законом CARES разрешается возмещаемый кредит в размере 50 процентов на 2018 год, а оставшаяся часть кредита будет полностью возвращена в 2019 году. В качестве альтернативы, корпоративные налогоплательщики могут также решить потребовать всю сумму возвращаемого кредита за 2018 год. На практике использование избыточных кредитов AMT и получение денежных возмещений в результате таких кредитов может быть затруднено для некоторых налогоплательщиков, которые сталкиваются с ограничением раздела 383.

    Последствия выхода члена консолидированной группы из такой группы

    Выход корпорации из консолидированной группы регулируется сложными правилами, которые применяются к консолидированным группам в США.В общем, одним из следствий ухода корпорации из консолидированной группы является ускорение любых отложенных статей транзакций между уходящей корпорацией и другими членами консолидированной группы. Например, прибыль от продажи объекта собственности одним членом консолидированной группы (S) другому члену консолидированной группы (B) обычно откладывается в соответствии с правилами консолидированного возврата до тех пор, пока это имущество не будет передано из консолидированной группы. Если, однако, S или B покидают консолидированную группу, отложенная прибыль S будет ускорена и включена в налогооблагаемую прибыль (если S является уходящим участником, отложенная прибыль будет принята во внимание S непосредственно перед тем, как S покинет консолидированную группу) .Существует исключение из этого ускорения отложенных статей для определенных случаев, когда вся консолидированная группа, имеющая отложенные статьи, приобретается другой консолидированной группой.

    В рамках консолидированной группы компания (S) может иметь отрицательную налоговую базу по акциям другой компании (B). Это называется счетом избыточных убытков и может возникнуть в результате распределения заемных средств (например, B заимствует для финансирования распределения дивидендов) или возникновения убытков за счет заемных средств (e.грамм. B берет взаймы и тратит вырученные средства на ведение бизнеса). Как и ранее обсуждавшиеся отложенные внутрихолдинговые статьи, непосредственно перед тем, как B или S покинут консолидированную группу, любой счет избыточных убытков должен быть признан как налогооблагаемая прибыль. Существует исключение из признания этого счета избыточных убытков для определенных случаев, когда вся консолидированная группа, имеющая счет (-ы) избыточных убытков, приобретается другой консолидированной группой.

    Выход корпорации из консолидированной группы вызывает множество проблем, помимо описанного выше ускорения отложенных статей.Например, когда корпорация перестает быть членом консолидированной группы в течение налогового года, налоговый год корпорации заканчивается, и необходимо учитывать распределение дохода, прибыли, убытка, вычета, кредита и, возможно, других атрибутов между уходящая корпорация и консолидированная группа. Положения о консолидированной отчетности также содержат сложные правила, которые могут уменьшить или исключить убыток (и / или определенные налоговые атрибуты) при отбытии члена консолидированной группы.Кроме того, обратите внимание, что уходящая корпорация потенциально несет ответственность за все налоговые обязательства консолидированной группы за каждый год, в котором уходящая корпорация была членом консолидированной группы (даже в течение одного дня), включая год, в котором дочерняя компания покидает консолидированную группу. группа.

    Дивиденды перед продажей

    При определенных обстоятельствах продавец может предпочесть реализовать часть стоимости своих инвестиций в объект за счет дивидендов перед продажей. Это может быть привлекательно, если дивиденды облагаются налогом по ставке ниже, чем ставка налога на прирост капитала.

    Как правило, для корпораций дивиденды и прирост капитала облагаются налогом по той же ставке федерального корпоративного налога в размере 21%. Однако, в зависимости от доли владения в дочерней компании, продавец может иметь право на вычет полученных дивидендов (DRD) на дивиденды, полученные от дочерней компании в США, при соблюдении определенных условий. Однако определенные дивиденды могут также привести к уменьшению налоговой базы акций целевой компании на сумму DRD.

    Физическое лицо, как правило, облагается налогом на прирост капитала и дивиденды от местных корпораций и некоторых иностранных корпораций на основе их предельной налоговой категории.См. Ниже ставки долгосрочного прироста капитала за налоговые годы, начинающиеся 2018. Квалифицированные дивиденды обычно облагаются налогом по общей ставке долгосрочного прироста капитала.

    Физические лица не имеют права на получение DRD по дивидендам. Таким образом, налоговые последствия предпродажных дивидендов могут зависеть от обстоятельств получателя. Каждое дело необходимо рассматривать по фактам. В определенных обстоятельствах выручка от погашения целевых акций перед продажей может также рассматриваться как дивиденд акционером-получателем (см. Раздел «Капитал»).

    Что такое сделка без привлечения сторонних лиц и каковы ее налоговые последствия? — Промежуточный канадский налог

    Вианна Тран

    CRA определяет транзакцию, не связанную с коммерческой деятельностью, как «отношения или транзакцию между лицами, которые связаны друг с другом».

    ITA 251 (2) (a) описывает связанных лиц как «лиц, связанных кровным родством, браком, гражданскими партнерами или усыновлением», а 251 (6) уточняет, что подразумевается под «кровным родством».

    Почему правительство обеспокоено транзакциями, не относящимися к разряду сек.?

    ITA 248 (36) гласит, что к сделке с недвижимостью должна применяться справедливая рыночная стоимость.Однако в сделках, не связанных с коммерческой деятельностью, не всегда полагается на то, что использовалась справедливая рыночная стоимость. В сделке со связанными сторонами связанные лица могут работать вместе, чтобы установить стоимость имущества ниже или выше справедливой рыночной стоимости в пользу своих налоговых преимуществ.

    ITA 69 (1) (a) описывает неадекватные соображения как «когда налогоплательщик приобрел что-либо у лица, с которым налогоплательщик не имел коммерческих сделок на коммерческой основе, на сумму, превышающую его справедливую рыночную стоимость на тот момент, когда налогоплательщик приобрел его, налогоплательщик считается приобрел его по справедливой рыночной стоимости.По сути, правила ITA 69 гласят, что сделки, не связанные с коммерческой деятельностью, которые не учитываются по справедливой стоимости, приведут к дополнительному налогообложению. Для продавца они делают это, записывая транзакцию по наибольшему из FMV и фактических доходов, тем самым максимизируя потенциальный прирост капитала. Для покупателя они делают это, записывая транзакцию по наименьшему значению из FMV и фактической выручки, тем самым минимизируя потенциальные будущие требования CCA или максимизируя прирост капитала от будущих продаж актива.

    Налоговые последствия для покупателя и продавца в зависимости от цены продажи по сравнению со справедливой стоимостью

    Вы можете подвергнуться двойному налогообложению, если имеете дело с сделкой, не связанной с коммерческой деятельностью, и CRA считает, что вы, возможно, продаете (или покупаете) что-то не по справедливой рыночной стоимости, чтобы получить какое-то преимущество в налоговых целях.

    Интерактивный контент (Автор: Ishneet Sehgal, июнь 2019 г.)

    Ссылки и ресурсы:

    января 2019

    § 13.1-725. Определения

    Для целей данной статьи:

    «Аффилированное лицо» означает лицо, которое прямо или косвенно через одного или нескольких посредников контролирует, контролируется или находится под общим контролем с указанным лицом.

    «Аффилированная транзакция» означает любую из следующих транзакций:

    1.Любое слияние корпорации или любой из ее дочерних компаний с любым заинтересованным акционером или с любой другой корпорацией, которая сразу после слияния будет аффилированным лицом заинтересованного акционера, который был заинтересованным акционером непосредственно перед слиянием;

    2. Любой обмен акций в соответствии с § 13.1-717, при котором любой заинтересованный акционер приобретает один или несколько классов или серий голосующих акций корпорации или любой из ее дочерних компаний;

    3. За исключением операций в ходе обычной деятельности, (i) любая продажа, аренда, обмен, ипотека, залог, передача или иное распоряжение (в рамках одной операции или серии операций) любому заинтересованному акционеру любого активы корпорации или любой из ее дочерних компаний, совокупная справедливая рыночная стоимость которых превышает пять процентов консолидированной чистой стоимости корпорации на дату последней доступной финансовой отчетности корпорации, или (ii) любые гарантии со стороны корпорации или задолженность любой из ее дочерних компаний (в рамках одной операции или серии операций) перед любым заинтересованным акционером в размере, превышающем пять процентов консолидированной чистой стоимости корпорации на дату последней доступной финансовой отчетности корпорации;

    4.Продажа или иное отчуждение корпорацией или любой из ее дочерних компаний заинтересованному акционеру (в рамках одной сделки или серии операций) любых голосующих акций корпорации или любой из ее дочерних компаний, совокупная рыночная стоимость которых превышает пять процентов совокупная рыночная стоимость всех находящихся в обращении голосующих акций корпорации, за исключением случаев выплаты дивидендов по акциям или реализации прав или варрантов, распределенных или предложенных на основе, обеспечивающей по существу пропорциональное отношение ко всем держателям одного и того же класса или серии голосующих акций;

    5.Роспуск, одомашнивание или преобразование корпорации, если это предлагается заинтересованным акционером или от его имени; или

    6. Любая реклассификация ценных бумаг, включая любое обратное дробление акций или рекапитализацию корпорации, или любое слияние корпорации с любой из ее дочерних компаний, или любое распределение или другую транзакцию, независимо от того, связана ли она с заинтересованный акционер, который прямо или косвенно (в одной транзакции или серии транзакций) увеличивает более чем на пять процентов процентную долю находящихся в обращении голосующих акций корпорации или любой из ее дочерних компаний, бенефициарной собственностью которых является любой заинтересованный акционер .

    «Дата объявления» означает дату первого публичного объявления о предлагаемой аффилированной транзакции или о намерении предложить аффилированную транзакцию, или дату, когда впервые сообщается о предлагаемой аффилированной транзакции или намерении предложить аффилированную транзакцию. как правило, акционерам корпорации, в зависимости от того, что наступит раньше.

    «Ассоциированное лицо» означает в отношении любого указанного лица:

    1. Любое юридическое лицо, кроме корпорации и любой из ее дочерних компаний, в которой такое лицо является должностным лицом, директором, менеджером или генеральным партнером или является бенефициарным владельцем. 10 или более процентов голосующих акций любого класса или других долей участия;

    2.Любой траст или иное имущество, в котором такое лицо имеет существенный бенефициарный интерес или в котором такое лицо выступает в качестве доверительного управляющего или в аналогичном фидуциарном качестве; и

    3. Любой родственник или супруга такого лица, или любой родственник такого супруга, который имеет тот же дом, что и это лицо, или который является должностным лицом или директором корпорации или любого из ее аффилированных лиц.

    Лицо считается «бенефициарным владельцем» голосующих акций, в отношении которых такое лицо и его аффилированные лица и ассоциированные лица, индивидуально или в совокупности, имеют или разделяют прямо или косвенно через любой договор, договоренность, взаимопонимание, отношения , или иначе:

    1.Право голоса, которое включает право голосовать или направлять голосование по голосующим акциям, если только такое право не является результатом отзываемого доверенности, предоставленного в ответ на запрос доверенного лица, сделанный более чем 10 лицам посредством заявления о приглашении, поданного в Комиссия по ценным бумагам и биржам США и в соответствии с федеральным законом о фондовых биржах 1934 года;

    2. Право на инвестирование, которое включает право распоряжаться или направлять отчуждение голосующих акций; или

    3.Право на приобретение голосующих или инвестиционных полномочий, независимо от того, реализуется ли такое право сразу или только по прошествии времени, в соответствии с каким-либо контрактом, договоренностью или пониманием, при осуществлении прав на конвертацию, прав обмена, варрантов или опционов, или иначе; при условии, что (i) лицо не считается бенефициарным владельцем голосующих акций, выставленных в соответствии с тендером или предложением об обмене, сделанным таким лицом или аффилированными лицами или ассоциированными лицами такого лица до тех пор, пока такие выставленные голосующие акции не будут приняты для покупки или обмена, (ii) член национальной фондовой биржи не может считаться бенефициарным владельцем акций, прямо или косвенно принадлежащих ему от имени другого лица только потому, что такой член является держателем записи таких ценных бумаг и в соответствии с правилами такой обмен может направлять голосование по таким акциям без инструкций по иным, чем оспариваемым вопросам или вопросам, которые могут существенно повлиять на права или привилегии держателей акций, подлежащих голосованию, но в противном случае правила такого обмена запрещают голосование без инструкций и (iii) директор корпорации не должен считаться бенефициарным владельцем голосующих акций, бенефициарным правом которых является другой директор корпорации, единолично только по причине действий, предпринятых такими лицами в качестве директоров корпорации.

    «Контроль» означает владение, прямо или косвенно, посредством владения голосующими ценными бумагами, по контракту, договоренности, взаимопониманию, взаимоотношениям или иным образом, полномочиями направлять или определять направление управления и политики лица. Бенефициарное владение 10 или более процентами голосующих акций корпорации считается контролем.

    «Дата определения» означает дату, когда заинтересованный акционер стал заинтересованным акционером.

    Если иное не указано в учредительных документах, первоначально поданных в Комиссию, для целей данной статьи «незаинтересованный директор» означает в отношении любого конкретного заинтересованного акционера (i) любого члена совета директоров корпорации, который был членом совета директоров до 1 января 1988 г. и даты определения и (ii) любого члена совета директоров корпорации, который был рекомендован для избрания или был избран для заполнения вакансии и получил положительное заключение голосование большинства незаинтересованных директоров в совете директоров.

    «Справедливая рыночная стоимость» означает:

    1. В случае акций, максимальная цена продажи акций на момент закрытия, котируемая в течение 30-дневного периода, непосредственно предшествующего рассматриваемой дате, на комбинированной ленте для акций, котирующихся на Новом Йоркская фондовая биржа или, если такие акции не котируются на композитной ленте на Нью-Йоркской фондовой бирже, на основной фондовой бирже США, зарегистрированной в соответствии с Федеральным законом о ценных бумагах 1934 года, на которой котируются такие акции, или, если таковые имеются, акции не котируются на какой-либо из таких бирж, самая высокая котировка предложения закрытия в отношении акции в течение 30-дневного периода, предшествующего указанной дате, в автоматизированной системе котировок фондового рынка NASDAQ или любой аналогичной системе, которая тогда используется для общего пользования, или, если такие котировки отсутствуют, справедливая рыночная стоимость акции на указанную дату определяется большинством незаинтересованных директоров; и

    2.В случае имущества, отличного от денежных средств или акций, справедливая рыночная стоимость такого имущества на дату, о которой идет речь, как определено большинством незаинтересованных директоров.

    «Заинтересованный акционер» означает любое лицо, которое:

    1. Бенефициарный владелец более 10 процентов любого класса размещенных голосующих акций корпорации; тем не менее, термин «заинтересованный акционер» не должен включать корпорацию или любую из ее дочерних компаний, любые сбережения, владение акциями сотрудников или другой план вознаграждений сотрудникам корпорации или любой из ее дочерних компаний или любую фидуциарную компанию в отношении любого такого плана, когда выступая в таком качестве.В целях определения того, является ли лицо заинтересованным акционером, количество голосующих акций, считающихся находящимися в обращении, должно включать акции, которые считаются принадлежащими заинтересованному акционеру посредством применения подраздела 3 в соответствии с определением «бенефициарного собственника», но не должны включать какие-либо другие голосующие акции, которые могут быть выпущены в соответствии с любым контрактом, договоренностью или взаимопониманием при осуществлении любого права на конвертацию, права обмена, варранта, опциона или иным образом; или

    2.Филиал или ассоциированная компания корпорации и в любое время в течение предшествующих трех лет являлась заинтересованным акционером такой корпорации.

    «Дата оценки» означает, если за присоединенную сделку проголосовали акционеры, за день до даты голосования акционеров или, если за присоединенную сделку проголосовали не акционеры, дату завершения сделки.

    «Акции с правом голоса» означают находящиеся в обращении акции всех классов или серий корпорации, имеющие право голоса в целом при выборах директоров.

    1985, г. 522; 1988, г. 442; 2005, г. 765; 2010, г. 782; 2019, г. 734.

    SEC издает руководство по аффилированным сделкам серийных инвестиционных компаний

    Обновление управления инвестициями

    В июне 2014 года Отдел управления инвестициями Комиссии по ценным бумагам и биржам (SEC) опубликовал руководство , касающееся применения правил аффилированных сделок в соответствии с Законом об инвестиционных компаниях 1940 года (Закон 1940 года), поскольку они относятся к серийным инвестиционным компаниям.Руководство Обновление информирует владельцев регистраций о том, что в соответствии с правилами аффилированных транзакций каждая серия инвестиционной компании считается отдельной инвестиционной компанией для целей оценки потенциальных аффилированных транзакций.

    Паевой инвестиционный фонд может быть организован как «серийная компания», в которой инвесторам предлагается несколько инвестиционных портфелей как отдельные серии или фонды. Комиссия по ценным бумагам и биржам последовательно рассматривала каждую серию как отдельную инвестиционную компанию при применении Закона 1940 г. и соответствующих правил.Руководство Обновление служит для напоминания паевым инвестиционным фондам, организованным как серийные инвестиционные компании, о важности пересмотра политики и процедур фонда, чтобы убедиться, что они разумно разработаны для предотвращения нарушений федеральных законов о ценных бумагах на последовательной основе.

    В обновлении руководства SEC отмечает, что паевые инвестиционные фонды должны уделять особое внимание политике и процедурам, касающимся идентификации аффилированных лиц. Раздел 17 (а) Закона 1940 г. запрещает или ограничивает «аффилированным лицам» или «аффилированным лицам (аффилированным лицам) такого лица» сознательную продажу любых ценных бумаг или другого имущества инвестиционной компании.Классификация каждой серии как инвестиционной компании имеет важное значение в контексте аффилированных сделок, поскольку аффилированное лицо включает, среди прочего, лицо, владеющее 5 или более процентами выпущенных ценных бумаг любой серии инвестиционной компании. При расчете процентной доли владения серией акционерная база ограничивается акциями серии и не включает акции всего комплекса фонда. Таким образом, хотя инвестор не может квалифицироваться как аффилированное лицо серийной инвестиционной компании, он, тем не менее, может задействовать Раздел 17 (а), потому что он может быть аффилированным лицом серии инвестиционной компании и, таким образом, аффилированным лицом аффилированной компании. лицо инвестиционной компании.

    Из-за потенциально значительного воздействия на акционеров, финансовые учреждения и другие аффилированные лица (включая аффилированные лица аффилированных лиц), связанные с серией серийных инвестиционных компаний, крайне важно, чтобы политика соблюдения инвестиционной компании не только включала процедуры, с помощью которых аффилированные лица инвестиционная компания серии может быть идентифицирована, но также может включать процедуры, с помощью которых могут быть идентифицированы аффилированные лица отдельной серии.