ИНВЕСТИЦИОННЫЙ ПОРТАЛ ВОЛГОГРАДСКОЙ ОБЛАСТИ

Законодательная база

Термин «бенефициар» дан в ФЗ №115 (абзац 13 статья 3). Закон этот регулирует область противодействия отмыванию средств. ФЗ №115 обязывает финансовые учреждения устанавливать бенефициарных владельцев. Там же даны критерии для их выявления. Поправка к ФЗ дана в законе №215. В положении содержатся нюансы обнародования соответствующих сведений ЮЛ. ФЗ обязывает юридических лиц заносить в базы данных информацию о бенефициарах. Сведения должны обновляться раз в год.

Определение бенефициаров позволяет увеличить «прозрачность» работы фирм, предотвратить легализацию доходов, добытых преступным путем. Отношения с этими лицами регулируются Положением ЦБ №499. Это Положение содержит следующую информацию:

• Критерии установления бенефициаров.
• Перечень документов для определения скрытых владельцев.
• Правила ведения досье.
• Прочие пункты.

Дополнительная информация раскрывается в письмах Центробанка. Эти письма содержат различные пояснения, разбор исключительных случаев.

Как определить бенефициара

Бенефициарами могут быть как один, так и несколько фактических владельцев фирмы. Отличительный признак таких собственников – наличие возможности различной степени влияния на деятельность компании. Установить бенефициаров, как правило, сложно. Дело в том, что информация о таких владельцах может вовсе не фигурировать в документах фирмы. Также сведения о собственниках могут содержаться в официальных бумагах, но степень их участия может быть занижена. Отсутствие информации о бенефициарах может быть связано с этими причинами:

• Наличие оффшоров.
• Уклонение от налоговых платежей.
• Легализация денег, полученных преступным путем (отмывание).

Для сокрытия бенефициаров используются различные схемы. Для установления скрытых владельцев нужно знать все эти схемы. Как правило, для сокрытия сведений используется особый метод оформления имущества и правоустанавливающих документов. К примеру, лицо получает доступ к счетам фирмы по доверенности. Доверенность предоставляется «подставным» руководителем. В итоге бенефициар фактически наделяется правом собственности на акции на предъявителя. Вместо «подставного» директора могут фигурировать номинальные владельцы ценных бумаг.

ВАЖНО! Существует также термин «конечный бенефициар». Что он обозначает? В процессе установления фактических владельцев выявляется цепочка выгодоприобретателей. Данная цепочка завершается основным получателем выгоды – конечным бенефициаром. Это лицо, получающее доход от работы фирмы.

Чем отличается бенефициар от выгодоприобретателя

В законодательстве других стран бенефициар и выгодоприобретатель – это тождественные понятия. Однако в законах РФ различают эти термины. Бенефициарный владелец – понятие более узкое. Бенефициар, в отличие выгодоприобретателя, владеет большее 25% долей в капитале фирм. У этого лица есть доступ к управлению. То есть бенефициарный владелец – это более значимый участник. По этой причине именно бенефициаров пытаются выявить официальные структуры.

Кому нужны данные о бенефициарных владельцах

Информация запрашивается для противодействия следующим правонарушениям:

• Легализация денег, приобретенных незаконным путем.
• Финансирование террористических структур, преступных группировок.
• Неправомерный вывод денег на иностранные счета.

Информация может запрашиваться также частными ЮЛ. К примеру, это могут быть финансовые учреждения, предоставляющие кредиты. Для выдачи займа учреждение запрашивает информацию о бенефициарах. Эти сведения позволяют оценить репутацию фирмы, а также проанализировать риски кредитования. Финансовые компании, в свою очередь, предоставляют соответствующую информацию Росфинмониторингу. Под финансовыми компаниями понимаются следующие субъекты:

• Представители рынка ценных бумаг.
• Страховые организации.
• Ломбарды.
• Лизинговые фирмы.
• Кредитные учреждения.

Информация о бенефициарах должна передаваться следующим структурам:

• Уполномоченные органы.
• Налоговые структуры.
• Федеральные подразделения исполнительной власти.
• Различные государственные и муниципальные структуры.
• Коммерческие фирмы, связанные с государственными структурами.

Если фирмы отказываются предоставить нужные сведения, на них накладывается штраф. Данные о бенефициарном владельце запрашиваются при заключении контрактов, касающихся государственных закупок. Фирма в ответ на запрос должна отправить документ, включающий в себя информацию о собственниках, в том числе физических лицах, которые считаются учредителями.

Права бенефициаров

Бенефициарный владелец получает права только в том случае, если отношения с ними оформлены официально. Рассмотрим права бенефициаров:

• Распоряжение своей долей в фирме. К примеру, лицо может продавать свою долю.
• Контроль над исполнением обязанностей руководителем фирмы.
• Назначение на должность и увольнение гендиректора.
• Участие в различных собраниях: акционерных, учредительных.
• Получение прибыли от работы фирмы в объеме дивидендов.

Точный перечень прав зависит от того, в какой именно области работает бенефициарный владелец.

Защита прав бенефициара

Права бенефициарного владельца часто нарушаются. Рассмотрим самые распространенные правонарушения:

• Несоблюдение достигнутых ранее соглашений.
• Сокращение возможности контроля над деятельностью фирмы.
• Ограничение доступа к сведениям о фактическом положении дел.
• Ограничение возможности получать доход.

ВАЖНО! Для предупреждения нарушения прав рекомендуется оформлять соглашения в письменном виде. В договоре нужно прописать положения, устанавливающие контроль над организацией. В них можно вписать пункты о необходимости неразглашения информации, возмещения ущерба от неправомерных или непрофессиональных действий.

Может ли компания существовать без бенефициаров?

Компании, в состав которых не входят бенефициарные владельцы, – это, как правило, некоммерческие субъекты. То есть целью их деятельности не является извлечение прибыли. Если это коммерческий субъект, всегда будут лица, которые являются конечными получателями дохода. Однако часто определить конечного бенефициара почти невозможно.

К СВЕДЕНИЮ! Несмотря на то что государственные структуры пытаются установить бенефициарного владельца, в результате редко возможно получить всю нужную информацию. Связано это с тем, что существует неограниченное число схем, служащих для сокрытия личности бенефициара.

Что такое бенефициарный владелец и какие его свойства в РФ

И так, бенефициарный владелец – это может быть одно или несколько лиц, которые владеют какой-либо юридической компанией. В данном вопросе, самым интересным является то, что бенефициарный собственник может быть вовсе и не указан в документации компании, но владеть всеми её активами и продолжать извлекать выгоду из общей деятельности компании.

Проще говоря, бенефициарный владелец – это некое физическое лицо, которое является настоящим владельцем компании, прикрываясь цепочками номинальных фирм и директоров. Бенефициарных владельцов юридического лица можно считать основополагающим понятием в оффшорной индустрии. Стоит отметить, что хоть бенефициар и является конечным владельцем, юридическое право принадлежит совершенно другому лицу.

Чаще всего, сведения о бенефициарном владельце есть только у банка и у зарегистрированного агента корпорации. В общепринятом понятии, бенефициар может передавать свои права, также имеет право голосовать на акционерном собрании компании, выбирать новое руководство и решать какие-либо вопросы, которые касаются уставного капитала.

↑ к содержанию

Российское законодательство о бенефициарном владельце

Впервые, понятие «бенефициарный собственник» был введен на территории Российской Федерации ещё 7 августа 2001 года в законе «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма». Но уже 30 июня 2013 года вышли поправки к данному закону «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части противодействия незаконным финансовым операциям», которые более широко объяснили данное понятие. Так, новые поправки будут направлены на цели обязательного сбора и дальнейшего хранения информации о любом предприятии, которое является клиентом организации, занимающейся операциями с денежными средствами и прочим имуществом.

Нововведения 2013 года должны будут коснуться практически всех юридических лиц Российской Федерации, которые имеют какие-либо банковские счета или являются клиентами участников рынка по ценным бумагам.

Стоит отметить, что начиная с 2013 года, понятие «бенефициарный владелец» полностью соответствует определению Директиве Европейского Парламента и Совета Европейского союза 2005/60/EC.

И так, согласно Директиве, и соответственно российскому законодательству, бенефициарный собственник – это исключительно физическое лицо, которое контролирует либо юридическое, либо другое физическое лицо, которое в свою очередь осуществляет сделки и ведет предпринимательскую деятельность.

↑ к содержанию

Особенности бенефициарного лица в законодательстве РФ

Хотим отметить, что понятие «бенефициарного собственника» очень похоже на другое понятие, которое присутствует в законодательстве РФ – «контролирующее клиента лицо». Данный термин можно встретить в законе от 22.04.1996 № 39‑ФЗ «О рынке ценных бумаг», от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»). Их основное различие состоит в пороге владения долей в уставном капитале. И так, контролирующее клиента лицо – это физическое лицо, которое может распоряжаться больше, чем 50 процентами голосов в управленческом органе организации.  Согласно закону 2002 года, контролирующее лицо солидарно несет субсидиарную ответственность по всем денежным обязательствам должника.

Также следует сказать, что в системе общего права, бенефициар является положительным субъектом, которые имеет различные права. Что касается России, то тут бенефициарный владелец клиента – это личность, которая ведет противозаконную деятельность различными способами. Более того, в российском законодательстве данный термин употреблен некорректно и в каждом случае суд определяет, является ли лицо бенефициаром или нет исходя исключительно из своей субъективной оценки. В таком случае проигрывает сам бенефициар, поскольку он не может воспользоваться правами контролирующего лица или правами английского бенефициара.

Дело в том, что законодательством правовой статус бенефициарного владельца попросту не определен. Анкета бенефициарного владельца собирается в целях противодействиям незаконным финансовым операциям. Не смотря на это, государство совершенно другие планы озвучивает по этому поводу. Так, Владимир Путин отсылал Бюджетное послание собранию от 25.05.2009 «О бюджетной политике в 2010–2012 годах». В данном послании говорилось о рекомендации законодательно закрепить все механизмы противодействия использованию соглашений об избежание двойного налогообложения для полной минимизации налогов при осуществлении операций с какими-либо иностранными компаниями.

↑ к содержанию

Сведения о бенефициарном владельце

Уже не один раз российский бизнес сталкивался с необходимостью раскрытия бенефициара. Ещё в начале 2012 года согласно поручению Председателя Правительства Российской Федерации большинство компаний начали направлять своим контрагентам требования о предоставлении всей информации по цепочкам собственников. В условиях, когда точное понятие отсутствует и нет правового регулирования порядка раскрытия сведений о бенефициарном владельце, многие компании начали сталкиваться с серьёзными проблемами. Даже после ввода последних поправок, данная процедура не стала более понятной.

Тем не менее, стоит отметить, что начиная с 1 июля прошлого года, каждое банковское учреждение обязано принимать все необходимые меры по установлению личности бенефициарного владельца клиента.

Согласно закону № 115-ФЗ и Положению об идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, необходимо устанавливать следующие сведения о бенефициаре:

• ФИО
• Гражданство
• Точную дату рождения
• Точное место жительства
• Идентификационный номер налогоплательщика
• Реквизиты документации, которые устанавливают личность
• Информация миграционной карты

Но в этом случае стоит отметить, что закон № 115-ФЗ и Положение говорят не о «бенефициарном владельце», а о выгодоприобретателе.

Выгодоприобретатель (согласно закону № 115-ФЗ) – это лицо, к выгоде которого действует клиент. Выгода проходит на основании договора поручения или агентского договора при проведении установленных  операций с денежными средствами и иным имуществом. 

То есть, исходя из этого определения, выгодоприобретателем может быть не только физическое, но и юридическое лицо. Как мы помним, бенефициар – это исключительно физическое лицо.

Для сбора сведений о бенефициаре банковские учреждения вправе использовать абсолютно любые источники информации — анкета бенефициарного владельца, сведения или документы, предоставленные клиентом. Также законом было предусмотрено, что если после всех предпринятых мер, личность бенефициарного собственника так и не была выявлена, то бенефициаром может быть признан единоличный исполнительный орган клиента. Скорей всего такая норма балы введена против так называемых компаний-однодневок. Но не исключено, что норма будет применяться и против организации, установить бенефициарного владельца которой действительно не представляется возможным. К таком организациям можно отнести:

• Некоммерческие компании, у которых попросту отсутствует владелец
• Общество, у которого есть несколько акционеров, но ни один из них не соответствует признакам бенефициарного собственника
• Паевые инвестиционные фонды
• Общество, участники которого используют трастовые конструкции

Раскрыть информацию о личности бенефициара приходиться абсолютно всем юридическим компаниям, которые имеют банковский счет или являются клиентом компании, которая занимается операциями с денежными средствами (об этом мы писали выше). И так, не раскрывать эту информации будут только:

• Органы государственной власти
• Органы местного самоуправления
• Гос. внебюджетные фонды
• Компании, в которых РФ, субъекты РФ, муниципальные образования владеют больше, чем 50 процентов долей.
• Международные организации
• Эмитенты ценных бумаг, которые были допущены к организованным торгам.

кто это такой для банка в целях 115-ФЗ

Со стремительным развитием рынка и экономики, появлением новых ниш расширяется перечень терминов, используемых в экономической деятельности, включая появление абсолютно новых. Чтобы не запутаться в нововведениях, стоит регулярно пополнять базу знаний и расширять свой экономический словарь, как специалистам, так и простому населению, ведь каждый в той или иной степени соприкасается с финансовой стороной жизни.

Значение наименования «бенефициар» имеет некоторые различия, в зависимости от отрасли, в которой это понятие используется: в юридической практике, банковской деятельности или общем финансовом употреблении.

Но общее значение понятия определяется, как лицо, получающее прибыль от совершения третьими лицами действий и операций с имуществом, принадлежащим бенефициару. Это может быть управление денежными средствами, движимым и недвижимым имуществом, а также банковские операции.

Бенефициар — определение и законодательное обоснование

Для конкретизации понятия бенефициарных владельцев следует изучить государственную законодательную базу. Основным документом, регламентирующим данное понятие, является законодательный акт №115-ФЗ, направленный на противодействие отмыванию капиталов. Именно в его положениях, а точнее в ст.№3 приводится полная расшифровка терминологии бенефициарных владельцев.

Бенефициарный владелец — в целях настоящего Федерального закона физическое лицо, которое в конечном счете прямо или косвенно (через третьих лиц) владеет (имеет преобладающее участие более 25 процентов в капитале) клиентом — юридическим лицом либо имеет возможность контролировать действия клиента. Бенефициарным владельцем клиента — физического лица считается это лицо, за исключением случаев, если имеются основания полагать, что бенефициарным владельцем является иное физическое лицо.

Этот же законодательный акт устанавливает обязанность по выявлению бенефициарных владельцев, возложенную на банковские и финансовые организации, которые проводят денежные операции. Также там приведены нюансы относительно методов и условий выявления.

Принятие последней правки к этому нормативному документу, указанной в акте №215-ФЗ, регулирует детали обнародования сведений организациями. Текст поправки обязует их указывать в информационных базах сведения о бенефициарных владельцах.

Также необходимо регулярно обновлять эти данные по мере их изменений или ежегодно. По запросу эти сведения должны быть предоставлены:

• налоговым службам;
• федеральным властям;
• уполномоченным структурам.

Организация, которая не предоставила эти сведения, подвергается штрафным санкциям.

Изменения и детализация законодательства относительно этой сферы необходимы в связи формированием прозрачной экономической деятельности юридических лиц, снижению вероятности финансовых махинаций и участия в схемах по отмыванию денег, финансирования терроризма и мошенничества.

Кроме вышеуказанных законодательных актов, в перечень нормативов, регулирующих бенефициарные взаимоотношения, входит дополнение — Положение №499-П, которое регламентирует детали выявления бенефициаров и выгодоприобретателей, в том числе каким образом кредитные учреждения могут их выявить. В перечень нюансов входят:

• список критериев, по которым будут выявлены бенефициарные владельцы;
• документация, которую необходимо предоставить клиентам этих учреждений для проверки бенефициаров;
• отличительные нюансы составления клиентского досье;
• иные детали.

Кроме того, Центробанк России постоянно публикует разъяснения для финансовых структур относительно особенностей функционирования законодательных норм, а также действий в нестандартных ситуациях. Эти разъяснения приводятся в письмах, а также обсуждаются в конференциях, заседаниях, на встречах и других мероприятиях.

Кто такие бенефициары

Согласно федеральным законодательным нормативам №115-ФЗ и №215-ФЗ, определение бенефициарного владельца звучит так: физлицо, прямой или косвенный владелец юрлица, либо физлицо, способное непосредственно контролировать его деятельность. Под термином владения юрлицом подразумевают материальное участие в капиталовложениях, доля которого составляет от 25% и выше.

Важно

Согласно федеральному законодательству, а конкретно акту №134-ФЗ, банковские и финансовые структуры обязаны проводить установление бенефициарных владельцев — юрлиц и физлиц, владеющих имуществом, приносящим доход в результате его использования. Таким образом, кредитные структуры несут на себе нагрузку по выявлению бенефициаров своих клиентов.

Определение бенефициарного владельца и связанные с ним нюансы выявления зависят от того, кто является получателем дохода — физлицо или юрлицо.

Бенефициарные владельцы юридических лиц – кто это?

Среди получателей выгоды от деятельности организации, которые составляют цепочку лиц, как физических, так и юридических, бенефициарный владелец представляет собой окончание этой цепочки. Такое лицо называется конечным бенефициаром. Это понятие можно сформулировать так: конечным бенефициаром юрлица является физлицо, получающее итоговый доход от деятельности этого юрлица либо управления его имуществом.

Различия между бенефициаром и выгодоприобретателем

В отличие от термина «конечный бенефициар», который определен четко, два других понятия вызывают массу путаницы. К ним относятся определения выгодоприобретателя и бенефициарного владельца. Они оба являются получателями прибыли от операций с имуществом, за счет чего их иногда ошибочно считают идентичными субъектами.

Российская законодательная база определяет эти понятия разными формулировками, отраженными в нормативном акте №115-ФЗ. Согласно его положениям, бенефициарным владельцем называется лицо, являющееся владельцем организации, либо имеющее возможность полностью контролировать его деятельность. Под владением подразумевается, что лицу принадлежит доля в капитале от 25% и выше.

Выгодоприобретателем называют лицо, получающее прибыль от деятельности организации, но не являющееся ее владельцем и не осуществляющее контроль над ее деятельностью.

Из этого следует, что термин «бенефициарный владелец» трактуется более узко и конкретизировано, чем общее понятие выгодоприобретателя. Согласно вышеуказанному определению, обязательным условием является доля собственности в компании от 25% и более, чтобы являться бенефициарным владельцем. Кроме этого, необходимо иметь возможность управления и контроля деятельности данной организации. Отличительно чертой выгодоприобретателя является отсутствие собственности в капитале юрлица и доступа к контролю и управлению.

Важно

Резюмируя вышесказанное, органы контроля при выявлении противозаконной деятельности в первую очередь интересуют личности бенефициарных владельцев компаний. Этот интерес обусловлен тем, что именно бенефициарному владельцу принадлежит решающее мнение в деятельности компании и способах ее осуществления.

Особенности и нюансы определения бенефициаров для юридических и физических лиц

Методика определения бенефициаров для физлиц и юрлиц имеет отличительные особенности для обеих категорий.

Бенефициар юрлица

Бенефициарами организации могут являться один владелец или несколько совладельцев, имеющих право влиять на ее деятельность прямо или косвенно.

Важно

Проблема установления бенефициаров состоит в том, что информация об этих лицах может не отражаться в официальной документации фирмы, либо степень их участия существенно занижается относительно фактического уровня. Личности этих физлиц выявляются банковскими структурами и остаются в известности только них и ряда коммерческих агентов.

Ряд организаций стремится к сохранению конфиденциальности сведений о бенефициарах, например в таких ситуациях:

• компания использует оффшорные счета;
• имеет место налоговая оптимизация, в том числе сокрытие финансовой базы от налогообложения;
• через компанию легализуют доход от противозаконных операций.

Мнение бенефициара юрлица является решающим аргументом в таких вопросах управления и принятия основных решений, как распределение инвестиций и дохода, капиталовложения, целевое участие в программах и проектах. Одним из путей реализации голоса является участие в акционерном собрании.

Для обеспечения максимального участия бенефициара в управляющей деятельности организации и сокрытии информации о его личности используют разнообразные формы регистрации собственнических прав и правоустанавливающих документов.

Например, бенефициар может получить доступ к банковским счетам фирмы путем выдачи доверенности от подставного владельца. То есть, существует лицо, оформленное как директор или владелец организации. Это лицо оформляет доверенность на фактического владельца, который не фигурирует в официальной документации компании.

Бенефициар физлица

Установить информацию о бенефициарах физлиц гораздо сложнее по ряду причин, в числе которых сокрытие данных клиентами. Сокрытие может быть намеренным или не намеренным.

Установление бенефициаров юрлиц при этом намного проще, за счет наличия среди инструментов кредитных структур информационных ресурсов, на которых размещены эти данные. К таким ресурсам относятся Коммерсантъ Картотека и СПАРК.

На заметку! Обязательное выявление бенефициаров физлиц предусматривается стандартными требованиями мировой экономики и не является исключительно российским нововведением.

Кто может быть бенефициаром физлица:

• законный представитель этого лица;
• опекун или попечитель.

Данные варианты являются законодательно дозволенными. Если рассматривать незаконные операции, то в качестве номинального бенефициара может выступать любое лицо, включая безработных с низким уровнем достатка, за вознаграждение согласившихся взять на себя эту роль. При этом фактическим бенефициаром будет являться другой человек. вычислить его в этом случае банковским структурам практически невозможно.

Данные о бенефициарах — кто может запрашивать

Первоочередной интерес сведения о бенефициарных владельцах представляют для уполномоченных структур, которые осуществляют контроль и проверку экономической деятельности физлиц и организаций. Доступ к этой информации очень важен, так как сведения используются в ряде необходимых превентивных процессов. В их число входят:

• предотвращение отмывания денежных средств;
• противодействие финансированию терроризма;
• выявление налогового мошенничества;
• препятствие противозаконным выводам денег в зарубежные страны и проч.

Кроме контролирующих структур данные сведения необходимы кредитным организациям при вынесении решения о кредитовании или отказе в кредитных средствах.

Важно

В обязанности банковских и кредитных структур, в которых у компаний открыты счета, входит выявление данных о бенефициарах этих компаний. Заполняя анкету клиента, клиенты обязаны указывать, в чью пользу они осуществляют деятельность — в собственную или третьих лиц. Далее эта информация будет передана кредитной структурой в органы российского финансового мониторинга.

В перечень обязательных сведений, выявляемых кредитными и банковскими организациями, входят:

• ФИО клиента;
• гражданство;
• число, месяц и год рождения;
• регистрационный и фактический адрес;
• реквизиты паспорта или заменяющего его документа (вида на жительство, миграционной карты).

Образец заполненной анкеты можно найти и ознакомиться с ним в тексте акта №115-ФЗ.

Права и степень ответственности бенефициаров

В перечень прав бенефициаров входят:

• право распоряжения принадлежащей им частью средств и прибыли;
• контроль выполнения обязанностей руководителями предприятия;
• участие в совещаниях и влияние на решения в пропорциональном соотношении с долей собственности в данной организации;
• получение прибыли от осуществления деятельности данной компании.

В права бенефициара также входит обеспечение экономической безопасности своего имущества с помощью передачи его в трастовое управление. При этом, если какие-либо нормы и условия данного управления будут нарушены, ответственность будет возложена на бенефициара.

Проблемы при определении бенефициара

Не каждая компания имеет конечного бенефициара. Во многих компаниях некоммерческого типа таких владельцев не существует, так как итоговой целью их работы не является приобретение дохода.

При этом даже в коммерческих структурах выявить истинных бенефициаров и собрать информацию о них не всегда возможно. Поэтому, даже несмотря на наличие проверенных инструментов у банковских и кредитных организаций, личность истинного конечного собственника может оставаться неизвестной.

Такая ситуация возможна из-за существующих в практике схем, скрывающих личность бенефициарного владельца, которые применяются, главным образом, в трастовых системах.

Важно

Хотя информация о бенефициарах необходима и важна, законодательный механизм сбора таких сведений еще не полностью проработан и имеет множество недочетов.

Таким образом, казалось бы идентичные термины, как бенефициарный владелец и выгодоприобретатель, на самом деле законодательно отличаются. Сбор информации и установление бенефициаров является обязанностью банковских и кредитных структур, а ее выполнение и качество находится на контроле российского финансового мониторинга.

Бенефициарный владелец (конечный бенефициарный собственник)

Обновление статьи: февраль 2018 года.

Главные статьи (понятия бенефициар и бенефициарный владелец не равнозначны):

В настоящей статье мы повторим, о чем было сказано ранее в других статьях настоящего блога. Что значит бенефициарный владелец? В первую очередь это конечно же означает само понятие бенефициарного владельца, которое закреплено в 115 ФЗ от 7 августа 2001 года «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступном путем, и финансированию терроризма».

Бенефициарый владелец в соответствии со ст.3 указанного закона, физическое лицо, которое в конечном счете прямо или косвенно (через третьих лиц) владеет (имеет преобладающее участие более 25 процентов в капитале) клиентом — юридическим лицом либо имеет возможность контролировать действия клиента.

Клиент — физическое или юридическое лицо, иностранная структура без образования юридического лица, находящиеся на обслуживании организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом;

Таким образом, конечный бенефициарный владелец — это обязательно только физическое лицо.

У многих возникает понятный вопрос, как определить бенефициарного владельца. У юридических лиц с разной организационной правовой формой существуют разные способы их определения. Например, для раскрытия бенефициарного владельца по 115 ФЗ потребуются выписка из единого государственного реестра (скачать тут), устав компании, в случаях с АО, выписка из реестра акционеров. 

Бенефициарный владелец и примеры раскрытия

Бенефициарный владелец ООО – участники (владельцы) — физические лица с долей участия в компании более 25% процентов.

Бенефициарный владелец АО, ПАО, ОАО, ЗАО — акционеры – физические лица владеющие более 25% процентами акций компании.

Бенефициарный владелец ТСЖ — это его собственники, однако скорее всего никто из физ. не имеет 25% доли, т.о. у ТСЖ нет бенефициарных владельцев. Если к вам в организацию поступил запрос от контрагента с просьбой предоставить информацию о бенефициарах, то в этом случае необходимо указать всех физических лиц (не важно сколько % доля), которые указаны в ЕГРЮЛ. Пример смотрите тут.

Бенефициарный владелец ФГУП (ФБУ, ФГБУ, МБОУ, МУП) – учреждение не обязано располагать информацией о своих бенефициарных владельцах на основании п. 2 ст. 6.1 115 ФЗ. С другой стороны если такая обязанность и существовала, то у ФГУПа их попросту нет. В соответствии с уставом учредителем и собственником ФГУПа является Российская Федерация. Если на предприятие поступил запрос от контрагента о предоставлении информации о бенефициарах, то необходимо указать, что собственником имущества является Российская Федерация, однако функции и полномочия предприятия от имени РФ осуществляет та организация, которая указана в ЕГРЮЛ в разделе «Учредители». Пример смотрите тут, по аналогии с ООО.

Бенефициарный владелец ИП — физическое лицо, являющееся ИП.

Бенефициарный владелец физического лица — считается это лицо, за исключением случаев, если имеются основания полагать, что бенефициарным владельцем является иное физическое лицо.

Итак, в настоящей статье мы еще раз повторили что же означает бенефициарный владелец по 115 ФЗ.

нужно ли их знать? Закон №165-З

Внесены изменения в Закон Республики Беларусь от 30.06.2014 №165-З «О мерах по предотвращению легализации доходов, полученных преступным путем, финансирования террористической деятельности и финансирования распространения оружия массового поражения».

Изменения в Закон №165-З, внесенные Законом от 13.05.2020 №14-З, вступят в силу с 20 ноября 2020 года.

В законодательство по противодействию легализации преступных доходов внесен целый ряд изменений.

Рассмотрим лишь одно – но достаточно важное для бизнеса – изменение.

Как известно, неотъемлемой частью противодействия легализации преступных доходов является проведение идентификации участников финансовых операций (как правило – в форме анкетирования; например, банки просят клиентов заполнять соответствующие вопросники).

При проведении идентификации юридических лиц лица, осуществляющие финансовые операции (например, банки, аудиторы, а с ноября 2020 года – ещё и налоговые консультанты), обязаны установить и зафиксировать данные о бенефициарных владельцах своих клиентов – юридических лиц.

Кто такие бенефицирные владельцы?

Бенефициарный владелец – это физическое лицо, которое:

• либо является собственником имущества клиента
• либо владеет (напрямую или через другие организации) более чем 10% акций / долей в УФ / паев юридического лица
• либо прямо или косвенно (через третьих лиц) в конечном итоге имеет право или возможность давать обязательные для юридического лица указания, влиять на принимаемые им решения или иным образом контролировать его действия.

Бенефициарных владельцев ещё называют конечными собственниками организаций.

У различных крупных компаний и холдингов установить (скорее – выяснить) конечного бенефициарного владельца бывает далеко не просто.

Обязанность юридических лиц знать своих бенефициарных владельцев

Что нужно делать юридическому лицу

Банки и другие лица, осуществляющие финансовые операции, проводят идентификацию, уточняют у клиента-организации бенефициарных владельцев…

А директор говорит: не знаю.

И что делать?

После вступления в силу изменений в Закон №165-З (с 20.11.2020) юридические лица обязаны:

• определять своих бенефициарных владельцев
• располагать актуальной и достоверной информацией о своих бенефициарных владельцах
• документально фиксировать, хранить полученную информацию
• представлять информацию о своих бенефициарах уполномоченным государственным органам и органу финансового и в ДФМ по их запросам
• представлять информацию о своих бенефициарах лицам, осуществляющим финансовые операции

Т.е. теперь нельзя будет сказать «не знаю».

Нужно будет предоставить достоверную информацию о фактических владельцах компании.

Какие сведения о бенефициарных владельцах нужно иметь

Сведения, которыми юридическому лицу необходимо располагать в отношении своих бенефициарных владельцев, установлены частью 4-ой статьи 8 Закона №165-З.

А именно, в отношении своих бенефициаров необходимо установить и поддерживать в актуальном состоянии:

• фамилию, собственное имя, отчество (при наличии)
• гражданство
• дату и место рождения
• место жительства и (или) место пребывания
• реквизиты документа, удостоверяющего личность, и (или) иного документа, на основании которого проводится идентификация.

В отношении кого не нужно устанавливать бенефициаров

Не устанавливаются данные о бенефициарных владельцах организаций, если:

• юридическое лицо раскрывает данные о своих бенефициарах в соответствии с законодательством
• организация является государственным органам (в т.ч республиканским органом государственного управления, местным исполнительным и распорядительным органом)
• имущество организации находится в собственности Республики Беларусь и (или) ее административно-территориальных единиц
• организация является хозяйственным обществом (например, ООО), в уставном фонде которого более 90% акций / долей находится в собственности Республики Беларусь и (или) ее административно-территориальных единиц
• организация является дипломатическим представительством (посольством, постоянным представительством при международных организациях, миссиях)
• организация является консульским учреждением
• это международная организация, иностранное государство или административно-территориальная единица иностранного государства

То есть указанным организациям не нужно самостоятельно устанавливать данные о своих бенефициарных владельцах.

А лицам, осуществляющим финансовые операции, не нужно получать и фиксировать от указанных клиентов-организаций сведения об их бенефициарах (в отношении тех, кто раскрывает сведения о бенефициарах самостоятельно – все же нужно).

Что если сведений о бенефициарных владельцах все же нет

Необходимо понимать следующее.

Лица, осуществляющие финансовые операции, отказывают клиенту в осуществлении финансовой операции в случае непредставления им сведений и документов, необходимых для проведения идентификации в соответствии со статьей 8 Закона №165-З (часть 2-ая ст.6 Закона №165-З).

Не «могут отказать». Не «вправе отказать». А «отказывают».

Если организация не будет знать своих бенефециаров – ей должны отказать в совершении финансовых операций.

Например, банк может не открыть банковский счет (открытие банковского счета – это тоже финансовая операция).

Между тем, статья 8 Закона №165-З предусматривает, что если в результате принятия мер по идентификации клиента-организации бенефициарный владелец достоверно не установлен (а такие случаи редко, но все же встречаются), лицо, осуществляющее финансовые операции устанавливает и фиксирует идентификационные данные в отношении:

• либо лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа клиента-организации (т.е. о директоре, управляющем и т.п.)
• либо лица, возглавляющего ее коллегиальный исполнительный орган (Председатель Правления, Генеральный директор и т.п.)

С уважением, Бухгалтерский центр «Арденна»

Требования к бенефициарной собственности

Требования к бенефициарному владению в соответствии с Законом о доходах от преступной деятельности (отмывание денег) и финансировании терроризма (PCMLTFA) и соответствующими постановлениями

* Обратите внимание, что это руководство было переиздано FINTRAC и отличается от руководства по этому вопросу, опубликованного в июне 2017 года. Ранее FINTRAC придерживался позиции, что, хотя можно использовать различные средства для получения информации о бенефициарном праве , только официальные на документацию можно положиться, чтобы подтвердить точность полученной информации.Это руководство было обновлено, чтобы отразить измененную позицию FINTRAC, согласно которой после получения информации о бенефициарной собственности теперь могут использоваться различные разумные меры для подтверждения точности информации о бенефициарной собственности. Эти изменения вступили в силу с 1 мая 2018 года.

1 мая 2018 г.

Финансовые организации, дилеры по ценным бумагам, компании по страхованию жизни и денежным услугам имеют обязательства, связанные с бенефициарным правом собственности, только тогда, когда они должны подтвердить существование юридического лица.Эти обязательства включают:

• получение информации, которая описывает собственность, контроль и структуру предприятия, включая корпорации и трасты; а также
  • , если организация является корпорацией, получение имен всех директоров, а также имен и адресов бенефициарных владельцев;
  • , если организация является трастом, получение имен и адресов всех доверенных лиц, а также известных бенефициаров и учредителей траста;
  • , если организация не является корпорацией или трастом, получение имен и адресов бенефициарных владельцев; и
• принимает разумные меры для подтверждения точности полученной информации и ведет учет полученной информации и мер, принятых для подтверждения ее точности.

Если организация является некоммерческой организацией, вы также должны определить, является ли она зарегистрированной благотворительной организацией в соответствии с Законом о подоходном налоге или это незарегистрированная некоммерческая организация, которая собирает благотворительные пожертвования от населения.

Кто такие бенефициарные владельцы?

Бенефициарные владельцы — это физические лица, которые являются доверительными управляющими, известными бенефициарами и учредителями траста, или которые прямо или косвенно владеют или контролируют 25% или более корпорации или юридического лица, отличного от корпорации или траста, например товарищества. .Конечными бенефициарными владельцами не могут быть другие корпорации или юридические лица; они должны быть физическими лицами, которые являются владельцами или контролерами организации. Чтобы определить, кто является бенефициарным владельцем, вы должны просмотреть столько уровней информации, сколько необходимо, чтобы определить реальных лиц.

Важно учитывать, что имена, указанные в юридической документации, могут не являться фактическими владельцами юридического лица. Например, в ходе обычной деятельности вы можете узнать, что законные владельцы корпорации, юридического лица или траста могут не быть физическими лицами, которые владеют или контролируют корпорацию, организацию или траст.

Почему важно определение бенефициарного владения?

Идентификация бенефициарного владения важна для устранения анонимности и идентификации фактических физических лиц, стоящих за транзакциями и действиями по счетам, что является ключевым компонентом канадского режима борьбы с отмыванием денег и финансированием терроризма. Сокрытие информации о бенефициарных владельцах счетов, предприятий и транзакций — это метод, используемый в схемах отмывания денег и финансирования террористической деятельности.Сбор и подтверждение этой информации является важным шагом для помощи в расследовании случаев отмывания денег и финансирования террористической деятельности и, в конечном итоге, для защиты целостности финансовой системы Канады.

Как мне получить информацию о бенефициарных владельцах?

Для получения информации о бенефициарной собственности, а также информации о собственности, контроле и структуре вы можете попросить юридическое лицо предоставить ее в устной или письменной форме.

Например:

• организация может предоставить вам официальную документацию;
• организация может сообщить вам информацию о бенефициарном праве, и вы можете записать ее для целей учета; или
• организация может заполнить документ, чтобы предоставить вам информацию.

Во всех случаях необходимо получить информацию о реальных физических лицах, которые являются бенефициарными владельцами, а также информацию, устанавливающую право собственности, контроль и структуру организации.

Как мне подтвердить достоверность информации о бенефициарных владельцах?

Необходимо принять разумные меры для подтверждения точности полученной информации. Это может включать ссылки на официальную документацию или записи.

Также допустимо, чтобы клиент подписал документ, подтверждающий достоверность информации о бенефициарной собственности, а также полученной информации о собственности, контроле и структуре.В этом случае можно использовать один документ для выполнения двух различных шагов, а именно для получения информации и подтверждения ее точности.

При ссылке на документы или записи, точность информации о бенефициарном владении, а также информации о собственности, контроле и структуре, относящейся к корпорации или юридическому лицу, может быть подтверждена ссылкой на записи, такие как:

• минутная книжка;
Реестр ценных бумаг
• ;
Реестр акционеров
• ;
• учредительных документов;
• годовых отчетов;
• свидетельство о корпоративном статусе;
• акционерных соглашений;
• партнерских договоров; или
• протокол заседаний совета директоров.

В случае траста точность информации может быть подтверждена просмотром трастового акта, который предоставит информацию о собственности, контроле и структуре траста.

Другие разумные меры могут включать:

• просит клиента предоставить подтверждающую официальную документацию;
• проводит поиск в открытых источниках; или
• Консультации по имеющейся в продаже информации.

В любом случае вы должны собрать документы или информацию, которая предоставляет подробную информацию о бенефициарных владельцах, а также о собственности, контроле и структуре.

Чтобы подтвердить информацию, полученную о зарегистрированной некоммерческой организации, вы можете ознакомиться со списком благотворительных организаций на веб-сайте Канадского налогового агентства.

Разумные меры, принятые для подтверждения бенефициарного владения, а также информации о собственности, контроле и структуре, должны соответствовать оцененному риску правонарушения, связанного с отмыванием денег или финансированием террористической деятельности для этой организации на основе вашего подхода, основанного на оценке риска. Разумные меры для организаций, оцениваемых как более рискованные, должны идти дальше, чтобы понять и подтвердить бенефициарное право собственности, а также установить общую собственность, контроль и структуру этой организации.

Разумные меры для сложных организаций должны идти дальше, чтобы гарантировать, что вы сможете понять и подтвердить бенефициарное право собственности, а также установить собственность, контроль и структуру этой организации. Однако это не означает, что сложный объект должен рассматриваться как высокий.

Необходимо использовать суждение, чтобы определить разумные меры, которые необходимо предпринять в каждой ситуации для подтверждения точности полученной информации с учетом связанного с этим риска.FINTRAC ожидает, что во время оценки вы сможете предоставить документацию, собранную для подтверждения информации о бенефициарной собственности.

Что делать, если информация о бенефициарном праве не может быть получена или ее точность не может быть подтверждена?

Если вы не можете получить информацию о бенефициарной собственности или если вы получили информацию о бенефициарной собственности, но не можете подтвердить ее точность, вы должны:

• принять разумные меры для проверки личности самого старшего управляющего лица организации;
• рассматривает деятельность предприятия как высокорисковую; и
• применяет усиленные меры для клиентов с высоким уровнем риска, включая усиленный постоянный мониторинг.

Старшее управляющее лицо корпорации или юридического лица может включать, помимо прочего, директора, главного исполнительного директора, главного операционного директора, президента, секретаря, казначея, контролера, главного финансового директора, главного бухгалтера, главного аудитора или главный актуарий или физическое лицо, выполняющее любую из этих функций. Сюда также может входить любое другое лицо, которое подчиняется непосредственно совету директоров, главному исполнительному директору или главному операционному директору организации.В случае партнерства один из партнеров может быть самым старшим управляющим.

В случае траста старшее управляющее лицо траста является доверенным лицом, то есть лицом, уполномоченным управлять трастом или исполнять его обязанности.

Как вы проверяете личность самого старшего руководящего сотрудника организации?

Чтобы проверить личность самого старшего управляющего сотрудника, вы можете использовать один из методов, описанных в разделе «Методы», для идентификации людей и подтверждения существования организаций.Однако в Правилах о доходах от преступной деятельности (отмывание денег) и финансировании терроризма (PCMLTFR) не указано, что вы должны проверять личность старшего управляющего в соответствии с Правилами.

Нет обязательств по ведению документации, если вы успешно идентифицировали старшего управляющего. Однако вас могут попросить продемонстрировать разумные меры, которые были приняты для идентификации старшего управляющего в ходе оценки FINTRAC.

Если разумные меры, которые вы предприняли для установления личности старшего управляющего, оказались безуспешными, вы должны указать принятые меры, дату их принятия и причину, по которой они были безуспешными.

Что делать, если нет физического лица, которое владеет или контролирует 25% или более корпорации или юридического лица, кроме корпорации или траста?

Вы можете получить информацию, подтверждающую, что не существует физического лица , которое прямо или косвенно владеет или контролирует 25% или более корпорации или юридического лица, кроме корпорации или траста. Это не то же самое, что не может получить информацию о бенефициарной собственности.

Если вы определяете, что нет человека , который прямо или косвенно владеет или контролирует 25% или более корпорации или юридического лица, кроме корпорации или траста, вы должны вести учет принятых вами мер и информацию, которую вы получены для того, чтобы прийти к такому выводу.Однако от вас по-прежнему требуется получить и подтвердить право собственности, контроль и структуру этой организации.

В этой ситуации вам не нужно проверять личность самого старшего управляющего. Однако в рамках своей деловой практики вы можете решить записать имена лиц, которые, по вашему мнению, имеют управляющую роль или контролируют процентную долю акций, которую вы считаете значимой, даже если она составляет менее 25%.

Как вы обновляете информацию о бенефициарном праве?

Информация о бенефициарной собственности должна обновляться в соответствии с вашими требованиями для постоянного мониторинга деловых отношений.У вас может быть задокументированный процесс, когда вы просите клиентов подтверждать информацию, которая у вас есть в записи, в ходе вашего регулярного взаимодействия с ними.

Однако информация о бенефициарном праве будет обновляться на основе вашей оценки рисков для каждого клиента. Для клиентов, относящихся к группе повышенного риска, вы должны применять усиленные меры. Усиленные меры означают, что вы должны предпринять дополнительные меры в соответствии с Правилами. Это включает в себя принятие дополнительных мер для идентификации клиентов, проведение расширенного постоянного мониторинга и принятие любых других расширенных мер, которые вы определяете в зависимости от обстоятельств.

Требования к ведению документации о бенефициарной собственности

Вы должны вести учет полученной информации и мер, которые вы принимаете для подтверждения точности информации о бенефициарной собственности, независимо от результата. Учет принимаемых вами мер может быть частью ваших общих политик и процедур; в то время как любая полученная информация будет генерировать свою собственную запись, связанную с организацией, для которой была получена информация о бенефициарной собственности.Индивидуальный отчет о принятых мерах может потребоваться только в ситуациях, когда принятые меры отличаются от процесса, задокументированного в ваших политиках и процедурах.

В ситуации, когда ни одно физическое лицо прямо или косвенно не владеет или не контролирует 25% или более корпорации или организации, кроме корпорации или траста, вы должны вести учет мер, которые вы приняли для подтверждения этой информации, с указанием даты, когда это было сделано а также информацию, полученную для того, чтобы сделать ваш вывод.

Если организация является корпорацией, вы должны указать:

• имена всех директоров корпорации;
• имена и адреса всех физических лиц, прямо или косвенно владеющих или контролирующих 25% или более компании; и
• информация о собственности, управлении и структуре корпорации.

Если организация является трастом, вы должны указать:

• имена и адреса всех доверительных собственников, известных бенефициаров и учредителей траста; и
• сведения о собственности, управлении и структуре траста.

Если организация является бизнесом, отличным от корпорации или траста, вы должны указать:

• имена и адреса всех лиц, прямо или косвенно владеющих или контролирующих 25% или более компании; и
• информация, устанавливающая собственность, контроль и структуру предприятия.

Если организация является некоммерческой организацией, вам также необходимо вести учет, в котором будет указано, является ли организация зарегистрированной благотворительной организацией в соответствии с Законом о подоходном налоге или незарегистрированной организацией, которая собирает благотворительные пожертвования от населения.

Хранение: Вы должны хранить записи о бенефициарном праве, а также записи, описывающие владение, контроль и структуру, в течение пяти лет со дня проведения последней бизнес-операции.

Исключения из определения бенефициарного владения

Общее: Требования о бенефициарном владении не применяются, если вам не нужно подтверждать существование юридического лица.

Компании, брокеры и агенты по страхованию жизни : Если вы занимаетесь перестрахованием, требования о бенефициарном праве на вас не распространяются.

Финансовые организации и дилеры по ценным бумагам: Вам не нужно подтверждать существование корпорации, траста или другой организации для открытия счета группового плана в рамках дивидендов или плана реинвестирования распределения, если спонсором плана является юридическое лицо:

• , чьи акции или паи торгуются на Канадской фондовой бирже; и
• , который работает в стране, которая является членом Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (FATF).

Кроме того, если вы являетесь финансовым лицом, требования о бенефициарном владении не применяются к вашей деятельности по эквайрингу кредитных карт.

Приложение A

Пример записи о собственности, контроле и структуре корпорации:

ABC Canada Inc. — это коммерческая корпорация, в обращении которой находится 100 частных акций. Он зарегистрирован в соответствии с Законом о коммерческих корпорациях Канады. Джон Браун владеет 15 акциями, а Green Company Ltd.владеет остальными 85 акциями. Джеймс Смит — председатель совета директоров ABC Canada Inc.; его жена Джейн Смит — финансовый директор и директор ABC Canada Inc. и их трое детей составляют другие члены правления.

В этом примере вы должны записать:

• сведения о собственности, управлении и структуре предприятия; который может включать в себя такие вещи, как владение корпорацией, разделенное между двумя владельцами — 15% и 85% акций, и что ABC Canada Inc.является частной коммерческой корпорацией, учрежденной в соответствии с Законом о коммерческих корпорациях Канады;
• имена всех пяти членов семьи Смитов как директоров корпорации;
• — имена и адреса всех лиц, которые прямо или косвенно владеют или контролируют 25% или более акций ABC Canada Inc. Поскольку Green Company Ltd. владеет 85% акций корпорации, она также осуществляет контроль. Однако в подобном случае вам необходимо провести дополнительное исследование, чтобы определить, владеет ли какое-либо физическое лицо достаточным количеством акций Green Company Ltd.это будет составлять 25% ABC Canada Inc., или до тех пор, пока вы не определите, что такого лица нет; и
• меры, которые вы предприняли для подтверждения точности этой информации.

Пример записи о владении, контроле и структуре организации, которая не является ни корпорацией, ни трастом:

Rainbow Money Services — это компания по оказанию денежных услуг (MSB) в Ванкувере, которой владеют Ховард и Бетти. Ховард и Бетти заплатили юристу за составление соглашения о партнерстве для бизнеса, которое они оба подписали.Согласно соглашению, Ховард инвестирует 100 000 долларов в партнерство для покупки оборудования и аренды помещений для MSB, а Бетти будет нести единоличную ответственность за работу MSB. Все решения, связанные с партнерством, должны быть единогласными; в случае разногласий любой из партнеров может принять решение о прекращении партнерства. Ховард и Бетти разделят доход от MSB 50/50. Если они решат прекратить партнерство, Ховард получит 85% выручки от продажи бизнес-активов, а Бетти — 15%.

В этом примере вы должны записать:

• структура собственности предприятия, включая детали соглашения о партнерстве между Ховардом и Бетти;
• Имена и адреса Ховарда и Бетти, поскольку оба контролируют партнерство; и
• меры, которые вы предприняли для подтверждения точности этой информации.

Примечание. В этом примере важна бизнес-структура, поскольку владение и контроль над MSB делятся между Ховардом и Бетти, несмотря на неравномерное разделение выручки в случае продажи бизнеса.Вам нужно будет сохранить детали партнерского соглашения, чтобы соответствовать вашим требованиям к ведению документации.

Записи о том, как вы получили эту информацию, могут быть сгруппированы в соответствии с вашими политиками и процедурами. Меры, которые вы предприняли для подтверждения его точности, могут быть продемонстрированы при наличии копии соглашения о партнерстве.